對此,審判實踐中有不同的看法。一種觀點認為,我國法律規(guī)定公民的權(quán)利能力至死時終結(jié),肖像權(quán)作為公民的一種人身權(quán)利,亦應(yīng)隨該公民死亡而自然消失。因此,遺像就不能作為肖像權(quán)而請求法律保護;另一種觀點認為,遺像應(yīng)受法律保護,理由是:我國習(xí)俗有其特點,死者與其家屬的利害關(guān)系從某種意義上說是不可分的,故未經(jīng)死者家屬同意而利用死者遺像做廣告或作其他侮辱性使用的,家屬自然會起來抗爭,但對遺像肖像權(quán)保護期限為多少年,尚有待研究。
本文原則上同意第一種意見,即遺像不能以肖像權(quán)被侵害而要求司法保護。但遺像又并非一概都不受法律保護。首先,遺像版權(quán)如系死者所有,其死后,該遺像的版權(quán)權(quán)益,死者的法定繼承人有權(quán)繼承,在他人擅自使用時有權(quán)起訴,但這只是從版權(quán)被侵害的角度提出法律保護。如聯(lián)邦德國版權(quán)法第60條第二款規(guī)定;"對于因訂購而創(chuàng)作的肖像被畫者有同樣的權(quán)利,他死后權(quán)利屬于其家屬所有。這樣就解決了一個保護期限問題,即版權(quán)法保護期限也就是這類遺像權(quán)利保護的期限;其次,如遺像被丑化或詆毀使用,影響了其家屬的名譽,死者家屬(主要是繼承人)可以以自己名譽權(quán)被侵害而起訴法院。由于前述原因,父母的聲譽對其子女都會有一定的影響(反之亦然),因此,對遺像被丑化等,我們從司法上予以必要的保護,亦能起到一定的積極作用。
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