在發(fā)包方與承包方就工程建設(shè)所簽訂的合同中，發(fā)包方是支付工程款的一方，而承包方是承擔(dān)工程建設(shè)的一方。諸如此類合同的訂立，涉及范圍廣并且條款多。那么，簡述建設(shè)工程合同的訂立過程需要注意什么?下面就由小編來給大家講解一下相關(guān)的知識。

一、合同的簽訂

建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同。應(yīng)當(dāng)采用書面形式簽訂建設(shè)工程承發(fā)包合同;對于實行招標(biāo)發(fā)包的建設(shè)工程，其承發(fā)包合同的主要條款內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與招標(biāo)文件、投標(biāo)書和中標(biāo)通知書的主要內(nèi)容相一致，承發(fā)包雙方簽訂了建設(shè)工程合同后，不應(yīng)該再簽訂與合同實質(zhì)性內(nèi)容相違背的補(bǔ)充協(xié)議。

二、合同的主要內(nèi)容

可以依據(jù)國家頒布的有關(guān)合同示范文本擬定建設(shè)工程承發(fā)包合同專用條款，并特別注意以下條款：

(1)工程名稱、地點(diǎn)、范圍和內(nèi)容;

(2)工期，包括整體工程的開、竣工工期以及中間交付工程的開、竣工工期;

(3)工程質(zhì)量保修期及保修條件;

(4)工程造價;

(5)工程驗收及工程價款的支付、結(jié)算方式、支付方式;

(6)設(shè)計文件及概算預(yù)算、技術(shù)資料的提供日期及提供方式;

(7)材料的供應(yīng)及材料進(jìn)場期限;

(8)工程變更;

(9)違約、索賠和爭議;

(10)當(dāng)事人約定的其他事項。

若涉及到使用國際組織或者外國政府資金的項目，可能會被要求采用FIDIC條款，其他類型的建設(shè)工程項目也可以參照FIDIC條款起草并簽署相關(guān)的合同文本。

三、發(fā)包人的主要義務(wù)

支付工程款是發(fā)包人的法定義務(wù)，發(fā)包人應(yīng)按照承發(fā)包合同的約定，按時支付工程款。應(yīng)按時支付的工程款包括承發(fā)包合同有約定的預(yù)付款(備料款)、進(jìn)度款和結(jié)算款以及已符合合同約定條件應(yīng)當(dāng)返還的質(zhì)量保證金、履約保證金和保修金等款項。發(fā)包人應(yīng)履行下列主要責(zé)任義務(wù)：

(1)做好施工前的準(zhǔn)備工作;

(2)按照約定的分工及時向承包人提供各種材料和設(shè)備;

(3)解決施工中的有關(guān)問題，組織工程竣工驗收;

(4)接受竣工工程并按約定支付工程價款。

四、承包人的主要義務(wù)

承包人應(yīng)履行下列主要義務(wù)：

(1)做好施工前的準(zhǔn)備工作，按期開工、確保工程質(zhì)量，施工單位不得安排未取得有關(guān)特殊工種考核合格證明的作業(yè)人員從事特殊工種作業(yè)。;

(2)接受發(fā)包人的必要監(jiān)督;

(3)承包人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限完成工程建設(shè);

(4)對建設(shè)的工程負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

五、合同解除

承發(fā)包合同一經(jīng)簽訂，雙方均應(yīng)嚴(yán)格履行。非法定事由或合同有關(guān)的約定，未經(jīng)雙方協(xié)商一致，承發(fā)包雙方的任何一方，不得變更或解除合同。

1、發(fā)包人可請求解除合同的情形有：

(1)因承包人的原因致使已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，在發(fā)包人提出的合理期限內(nèi)，承包人拒絕修復(fù)的;

(2)工程主體結(jié)構(gòu)驗收或者工程竣工驗收不合格，且承包人拒絕修復(fù)或者無法修復(fù)的;

(3)承包人在合同約定的工期內(nèi)未完工，在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的;

(4)承包人以自己的行為表示不再繼續(xù)施工的;

(5)建設(shè)工程竣工前，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)項目的。

2、 承包人解除合同的情形有：

(1)發(fā)包人未按期支付工程款造成違約，且符合承包合同中約定的承包人有權(quán)單方面解除合同的條件;

(2)發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn);

(3)不履行約定的其他協(xié)助義務(wù)，致使承包人無法施工的。

發(fā)包人有上列情形且致使承包人無法施工，在催告的合理期限內(nèi)發(fā)包人仍未加履行的，承包人可解除合同。

3 、承發(fā)包合同解除后工程款的結(jié)算

合同解除后，已完工程經(jīng)驗收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照合同結(jié)算條款約定支付相應(yīng)的工程款;已完工程驗收不合格的，但修復(fù)后合格的，修復(fù)費(fèi)用由承包人承擔(dān);建設(shè)工程竣工驗收不合格的，且無法修復(fù)，發(fā)包人可請求返還已經(jīng)支付給承包人的工程款。

4、主張解除合同時應(yīng)注意下列事項：

(1)行使解除權(quán)應(yīng)當(dāng)書面通知對方;

(2)未在法定或約定的期限內(nèi)行使解除權(quán)的，該權(quán)利消滅;

(3)沒有法定或約定解除權(quán)行使期限的，經(jīng)對方催告在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅;

(4)合同解除后，不影響合同中結(jié)算和清算條款的效力;

(5)合同解除后，還應(yīng)當(dāng)履行通知、協(xié)助、移交、保密等后契約義務(wù)。

六、合同無效

1 、具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定建設(shè)工程施工合同違反法律強(qiáng)制性規(guī)定：

(1)承包人未取得資質(zhì)證書或超越資質(zhì)等級的;

(2)沒有資質(zhì)的實際施工人借用具有法定資質(zhì)的建設(shè)施工企業(yè)名義的;

(3)招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定必須招標(biāo)而未招標(biāo)或中標(biāo)無效的;

(4)承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程。

2 、應(yīng)注意下列情形：

(1)在合同無效的情況下，根據(jù)工程驗收是否合格，將導(dǎo)致不同的處理果：

①建設(shè)工程竣工驗收合格的，承包人可請求參照合同約定支付工程價款;

②建設(shè)工程竣工驗收不合格，但修復(fù)后合格的，修復(fù)費(fèi)用由承包人承擔(dān);

③建設(shè)工程竣工驗收不合格，且無法修復(fù)的，發(fā)包人可請求返還已經(jīng)支付給承包人的工程款。

(2)建設(shè)工程不合格的，發(fā)包人及承包人按照過錯程度承擔(dān)承包人返工、修理、停工、窩工損失以及因工程質(zhì)量缺陷造成發(fā)包人的損失。

(3)對承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程取得的利益、出借法定資質(zhì)的 建設(shè)施工企業(yè)因出借行為取得的利益、沒有資質(zhì)的實際施工人借用資質(zhì)簽訂合同取得的利益，由人民法院采取民事制裁措施予以收繳。

七、無效合同的效力補(bǔ)正

承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定建設(shè)工程施工合同有效。

八、墊資條款的效力及處理原則

承、發(fā)包人在建設(shè)工程施工合同中約定的，承包人不要求發(fā)包人先支付工程款或支付部分工程款，而是利用自有資金先進(jìn)場進(jìn)行施工，待工程施工到一定階段或者工程全部完工后，由發(fā)包人支付墊付工程款的條款，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。

應(yīng)注意下列情形：

(1)承、發(fā)包雙方有無約定墊資本金及利息，將導(dǎo)致不同的處理結(jié)果：

①僅對墊資本金有約定，對利息沒有約定，承包人不得請求發(fā)包人支付利息;

②對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。

(2)承、發(fā)包雙方可以約定墊資的利息計算標(biāo)準(zhǔn)，但雙方約定的墊資利息計算標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分無效。

九、違約責(zé)任的約定

發(fā)包人不按約支付預(yù)付款、進(jìn)度款、竣工結(jié)算價款的會產(chǎn)生違約的法律后果。

承包人工程質(zhì)量達(dá)不到合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、不能按合同約定的竣工日期或工程師同意延期的工期竣工等情況時會產(chǎn)生的違約的法律后果。

十、不可抗力的情形

建設(shè)工程合同履行過程中的不可抗力是指承、發(fā)包雙方在簽約時不可預(yù)見、不可避免并不能克服的客觀情況。發(fā)生不可抗力的情況后，承包方應(yīng)迅速采取保護(hù)措施以盡力減少損失，并在最短期限內(nèi)通知發(fā)包方損失情況。如因承包方未及時采取有關(guān)的保護(hù)措施或未履行盡快的通知義務(wù)，致使損失擴(kuò)大的，承包方對擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。在發(fā)生不可抗力不能履行合同時，應(yīng)當(dāng)及時書面通知另一方，并在不可抗力結(jié)束后及時提供證明。

不然此建設(shè)工程合同作廢。在保證各項條款是合法的基礎(chǔ)上，同時也一定要厘清雙方的責(zé)任劃分，以及約定違反合同的合法處理方式，來規(guī)避雙方在未來合作過程中所遇損失。

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