1、債務(wù)條款、陳述與保證條款

聲明和保證條款是合并協(xié)議中最長(zhǎng)的條款。內(nèi)容也極其繁瑣，但它是必要的：它是對(duì)目標(biāo)公司具有約束力的條款，是對(duì)收購(gòu)人權(quán)利的主要保障。后一句是以它為基礎(chǔ)的，因此它對(duì)收購(gòu)者的重要性不言而喻.一般來(lái)說(shuō)，對(duì)被收購(gòu)人的法律顧問(wèn)越深，業(yè)務(wù)層次越高，條款越詳細(xì)，對(duì)取得人權(quán)利的保護(hù)就越全面。

聲明和保證以合并協(xié)議的形式表示為買方的形式“根據(jù)合同的條款和條件以及賣方的陳述和保證，并同意購(gòu)買股票或資產(chǎn)”。因此，賣方應(yīng)保證相關(guān)公司文件，會(huì)計(jì)賬簿，業(yè)務(wù)和資產(chǎn)報(bào)表以及材料的真實(shí)性。特別是，關(guān)于公司的責(zé)任狀況，買方應(yīng)要求賣方列出公司第三人的債務(wù)，并確保除了列表上列出的債務(wù)之外不存在任何債務(wù)。

由于報(bào)表和保證對(duì)雙方都很重要，雙方談判的主要時(shí)間通常花在報(bào)表和保證的范圍以及如果賣方的報(bào)表不正確，賣方應(yīng)如何補(bǔ)償買方上。

2、履行合同期間的義務(wù)

合并協(xié)議可以立即履行，即賣方交付標(biāo)的物(如股票)，買方支付價(jià)款。但可能是由于某種原因，采購(gòu)合同簽署后尚未交付或支付。理由可能是轉(zhuǎn)讓須經(jīng)有關(guān)政府當(dāng)局批準(zhǔn)，或轉(zhuǎn)讓須經(jīng)債權(quán)人同意才能生效，或買方必須在交付前對(duì)其作進(jìn)一步審查。此外，可能需要獲得供應(yīng)商、客戶或房東的同意，因?yàn)榕c公司簽訂的合同規(guī)定，如果公司的控制權(quán)變更需要其同意，賣方和第三方之間的原始合同可以續(xù)簽，否則合同可能終止。事實(shí)上，在合同談判期間，買方繼續(xù)進(jìn)行審查，以便更好地了解目標(biāo)公司的情況，并查明現(xiàn)有或潛在的問(wèn)題。

簽署合并協(xié)議是整個(gè)交易的開(kāi)始。在結(jié)算日，當(dāng)雙方轉(zhuǎn)讓股份或資產(chǎn)并支付價(jià)款時(shí)，即交易結(jié)束。這段時(shí)期是雙方敏感的過(guò)渡期。對(duì)于買方，由于股份尚未正式轉(zhuǎn)讓，尚未取得股東或股東的法律地位，不可能直接參與目標(biāo)公司的運(yùn)作;就賣方而言，它可能會(huì)降低經(jīng)營(yíng)意愿，因?yàn)楣蓹?quán)即將轉(zhuǎn)移。影響公司的收入。因此，為了避免在此期間雙方的權(quán)利和義務(wù)發(fā)生變化，最好明確規(guī)定雙方在此期間的權(quán)利和義務(wù)。

在此期間，雙方應(yīng)注意以下事項(xiàng)：雙方應(yīng)盡快獲得所有有權(quán)進(jìn)行合并和收購(gòu)的第三方的同意、授權(quán)和批準(zhǔn);賣方應(yīng)承擔(dān)在此期間正確經(jīng)營(yíng)公司的義務(wù);為了保持目標(biāo)公司的現(xiàn)狀，阻止賣方利用其作為公司股東的地位，變相從公司獲得其他利益，并減少公司資產(chǎn)。在此期間，賣方不得派發(fā)股息或紅利，不得出售、轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或以其他方式處置其股份;此外，未經(jīng)買方同意，不得與第三方從事任何損害目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)或財(cái)務(wù)狀況的行為;雙方均有義務(wù)EP對(duì)收購(gòu)合同提供的所有信息保密。

3、履行合并協(xié)議的條件

當(dāng)雙方簽署合并協(xié)議時(shí)，協(xié)議的簽署往往與目標(biāo)的交貨日期分開(kāi)。因?yàn)樵趨f(xié)議簽署之日，雙方達(dá)成了購(gòu)買股份的協(xié)議，但只有在雙方按照協(xié)議履行了一定義務(wù)和相關(guān)要求后，雙方才開(kāi)始轉(zhuǎn)讓目標(biāo)，相互支付價(jià)格。

因此，履行合同的條件是指如果一方未能達(dá)到預(yù)定條件且另一方有權(quán)進(jìn)行辯護(hù)，則可以在另一方之前暫時(shí)拒絕履行其義務(wù)(即完成交易)。已滿足預(yù)定條件。例如，一方要求另一方獲得股東大會(huì)和董事會(huì)的必要同意。如果賣方未完成此事，本條款旨在保護(hù)買方免受任何處罰。

履行本合同的義務(wù)和條件主要包括以下幾點(diǎn)：到交付日，雙方在交易中所作的所有陳述和保證都是真實(shí)的;雙方已按照收購(gòu)合同的條款履行了其義務(wù)。例如，賣方已按合同規(guī)定向買方提供了相關(guān)聲明，供買方審查;并購(gòu)交易已獲得第三方的所有必要同意、授權(quán)和批準(zhǔn);雙方已獲得并購(gòu)的所有同意和授權(quán)，特別是決議。董事會(huì)、股東會(huì)關(guān)于收購(gòu)行為的通知;在所有條件和義務(wù)履行完畢后，雙方應(yīng)相互轉(zhuǎn)讓目標(biāo)企業(yè)的股份或資產(chǎn)。支付價(jià)款的權(quán)利和義務(wù);賣方應(yīng)在交割日將有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的所有文件交付給買方，買方也應(yīng)按照合同規(guī)定向賣方支付價(jià)款。

至于交貨期的確定，在簽訂合并協(xié)議時(shí)，雙方通常難以預(yù)測(cè)何時(shí)才能獲得交貨要求，因此無(wú)法確定交貨日期。因此，合同中普遍同意，當(dāng)交貨條件具備時(shí)，買方應(yīng)將交貨日期書(shū)面通知賣方。但是，雙方必須在合同中規(guī)定交付的時(shí)限，不能超過(guò)時(shí)限。除非雙方進(jìn)一步達(dá)成協(xié)議，否則合并協(xié)議將失去效力，以免雙方的法律關(guān)系長(zhǎng)期處于不確定狀態(tài)

4、損害賠償條款

在合并協(xié)議中，損害賠償條款可以說(shuō)是最難達(dá)成協(xié)議的項(xiàng)目之一。一方違反合同條款的，另一方可以要求損害賠償。例如，如果賣方“聲明并擔(dān)?！彼鼡碛幸豁?xiàng)資產(chǎn)，并認(rèn)定它不擁有，買方可以要求賠償該資產(chǎn)的價(jià)值。買方通常要求將部分價(jià)款存入第三方，如果賣方違反保修規(guī)定并要求向買方付款，則可直接用于支付損失。此外，鑒于難以確定“損害的數(shù)額”，當(dāng)事各方通常會(huì)訂一個(gè)額外的“損害賠償額”。

5、其他常見(jiàn)的條款

當(dāng)雙方簽署合并協(xié)議時(shí)，也存在一個(gè)值得注意的問(wèn)題，即風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)。由于并購(gòu)交易的風(fēng)險(xiǎn)很大，如果雙方能夠達(dá)成協(xié)議并簽訂收購(gòu)合同，合同中的許多條款必然會(huì)顯示出雙方在風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)上的共識(shí)。一方往往試圖將無(wú)法接受的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給另一方，這往往反映在以下幾個(gè)方面。

賣方對(duì)限制本身承擔(dān)了太大的風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)樗鼪](méi)有意識(shí)到。因此，希望在合同上做出“賣方已知”的陳述。 “賣方的知識(shí)”仍然是一個(gè)模糊的術(shù)語(yǔ)，因此雙方進(jìn)一步定義它，例如賣方。目標(biāo)公司內(nèi)部人員已知的范圍。

對(duì)于損害賠償，賣方往往要求在交貨后的一定期限內(nèi)賠償，如一年。但是，買方會(huì)要求更長(zhǎng)的保證期，甚至?xí)鶕?jù)不同的“陳述和保證”以及發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤的難度，制定不同的保證期。此外，賣方往往要求賠償金額不超過(guò)一定的金額，或者賠償金額應(yīng)達(dá)到一定的金額予以賠償，如果只是少量的損失，則無(wú)需追償。買方通常希望保留部分價(jià)格，以抵消資產(chǎn)短缺或交付后負(fù)債增加。但是，賣方也可以承諾以自己的資產(chǎn)作為擔(dān)保，以確保對(duì)此類損害承擔(dān)責(zé)任。

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