《刑事訴訟法》對回避的規(guī)定:
第二十九條審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)自行回避,當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避:
(一)是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的;
(二)本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的;
(三)擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的;
(四)與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系,可能影響公正處理案件的。
第三十條審判人員、檢察人員、偵查人員不得接受當(dāng)事人及其委托的人的請客送禮,不得違反規(guī)定會見當(dāng)事人及其委托的人。
審判人員、檢察人員、偵查人員違反前款規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)要求他們回避。
第三十一條審判人員、檢察人員、偵查人員的回避,應(yīng)當(dāng)分別由院長、檢察長、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定;院長的回避,由本院審判委員會決定;檢察長和公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的回避,由同級人民檢察院檢察委員會決定。
對偵查人員的回避作出決定前,偵查人員不能停止對案件的偵查。
對駁回申請回避的決定,當(dāng)事人及其法定代理人可以申請復(fù)議一次。
第三十二條本章關(guān)于回避的規(guī)定適用于書記員、翻譯人員和鑒定人。
辯護(hù)人、訴訟代理人可以依照本章的規(guī)定要求回避、申請復(fù)議。
回避的理解
1、回避的第一種情形即“是本案的當(dāng)事人或當(dāng)事人近親屬”其實也是一種利害關(guān)系。“利害關(guān)系”應(yīng)該包含了物質(zhì)利益與精神關(guān)聯(lián)性,因而在列舉利害關(guān)系時可參照國外立法列進(jìn)債務(wù)關(guān)系、監(jiān)護(hù)人關(guān)系、戀人關(guān)系、上下級關(guān)系等,并以兜底條款涵蓋未列舉事項。其中上下級關(guān)系對當(dāng)前我國司法行政氛圍較濃厚的現(xiàn)狀。有一定現(xiàn)實意義,并可解決法院整體回避于法無據(jù)的局面。其實申請單個法官回避與申請全體法官回避,只是量不同而已,當(dāng)然,在此情況下調(diào)整刑事管轄制度更能實現(xiàn)訴訟經(jīng)濟(jì)。
2、回避是以對人性的不信任為前提的,界定“其他關(guān)系”時,以“可能影響案件的公正裁判”即有“偏袒之虞”即可,因此《》第29條第1款規(guī)定的情形以及《若干規(guī)定》列舉的申請回避的五項情形,亦可統(tǒng)一列入“其他關(guān)系”。
3、關(guān)于設(shè)定“無因回避”之思考。無因回避相對于現(xiàn)行的有因回避而言。其實只要申請回避都應(yīng)是有原因的,即當(dāng)事人有不信任司法工作人員之心理傾向,如法官說話口氣讓當(dāng)事人感覺有偏頗,從而對其審理過程將信將疑。主張設(shè)立無因回避的主要理由之一,是我國目前關(guān)于回避理由的設(shè)定太空泛,且舉證責(zé)任又歸于當(dāng)事人,而當(dāng)事人對單方接觸、請客送禮等“其他關(guān)系”難以舉證,尤其是內(nèi)心有不信任的感覺,但又無法提供確切材料證明法官有偏向,因而究其根源無因回避仍有原因,只是無因回避程序簡便。
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