先訴抗辯權(quán)是一般保證合同中保證人享有的一項(xiàng)權(quán)利，雖然保證人承擔(dān)了保證還款的義務(wù)，但是是在債務(wù)人自身確實(shí)無(wú)力還款的情況下，保證人享受的這一項(xiàng)權(quán)利必須通過(guò)訴訟行使，但是在有的情形下也不能行使該權(quán)利，那么不能行使先訴抗辯權(quán)的情形有哪些呢，我們來(lái)看一下。

一、不能行使先訴抗辯權(quán)的情形有哪些?

中國(guó)《擔(dān)保法》第17條第3款也規(guī)定在下列情形下不得行使先訴抗辯權(quán)：

1、債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的。

這一情形的構(gòu)成要件有三：

(1)須債務(wù)人的住所發(fā)生了變更，這是前提條件。此之“住所”，如果是自然人，則以其戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地為住所(《民法通則》第15條)。如果是法人，則以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所(《公司法》第10條)。住所發(fā)生了變更，既可以是從國(guó)內(nèi)遷移到國(guó)外，也可以是從某一外國(guó)遷移到另一外國(guó)，還可以是在國(guó)內(nèi)由某一轄區(qū)遷移到另一轄區(qū)。

(2)須債務(wù)人住所的變更發(fā)生于保證合同成立之后，這是時(shí)間要件。如果保證合同成立前，債務(wù)人的住所早已變更，那么就應(yīng)當(dāng)以當(dāng)時(shí)的情況為準(zhǔn)，而絕不能成為以后排除先訴抗辯權(quán)的理由。

(3)須債權(quán)人要求債務(wù)人履行債務(wù)發(fā)生重大困難，這是實(shí)質(zhì)要件。

2、人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的。

3、保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。

先訴抗辯權(quán)是保證人的一項(xiàng)民事權(quán)利，因而既可以行使，也可以拋棄。拋棄可分為預(yù)先拋棄和事后拋棄兩種。預(yù)先拋棄有三種方式：

(1)在一般保證合同中預(yù)先約定保證人不行使先訴抗辯權(quán);

(2)在保證合同中約定保證人承擔(dān)連帶保證責(zé)任的，縱未載明放棄先訴抗辯權(quán)，也可解釋為有放棄先訴抗辯權(quán)的意思表示;

(3)在保證合同中未載明承擔(dān)何種保證責(zé)任時(shí)，按照《擔(dān)保法》第19條的規(guī)定，亦可視為放棄先訴抗辯權(quán)。

二、先訴抗辯權(quán)的適用條件

我國(guó)《擔(dān)保法》第17條第二款對(duì)此作了規(guī)定：“一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任”?？梢?jiàn)， 先訴抗辯權(quán)的條件包括：

1、先訴抗辯權(quán)的適用范圍是一般保證。先訴抗辯權(quán)是一般保證的保證人對(duì)抗債權(quán)人請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利，因?yàn)檫B帶責(zé)任保證的性質(zhì)使得債務(wù)人和保證人對(duì)主債務(wù)的履行無(wú)先后順序之分，保證人在訂立保證合同時(shí)同意負(fù)連帶責(zé)任，就意味著它賦予債權(quán)人以請(qǐng)求履行債務(wù)時(shí)的選擇權(quán)，即連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿時(shí)沒(méi)有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

2、先訴抗辯權(quán)適用的時(shí)間條件是“主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就主債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前”。因此，只要主合同未經(jīng)審判或仲裁，或者雖經(jīng)審判或仲裁，但對(duì)主債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)未經(jīng)依法強(qiáng)制執(zhí)行，保證人有權(quán)拒絕債權(quán)人要求承擔(dān)保證責(zé)任的請(qǐng)求。如果已經(jīng)采取了強(qiáng)制執(zhí)行措施，但仍不能履行債務(wù)時(shí)，保證人就不能行使先訴抗辯權(quán)。所謂“仍不能履行債務(wù)”，是指主債務(wù)人無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，或執(zhí)行后仍有剩余債務(wù)不能清償，或主債務(wù)人財(cái)產(chǎn)所在地不明或在境外無(wú)法執(zhí)行，或財(cái)產(chǎn)未被拍賣出去。

“不能行使先訴抗辯權(quán)的情形有哪些”，如果債務(wù)人住所變更，也就是說(shuō)找不到債務(wù)人，或者債務(wù)人已經(jīng)破產(chǎn)的，保證人就不能再行使先訴抗辯權(quán)，而且保證人如果放棄了抗辯權(quán)的，也不能再主張先訴抗辯權(quán)，而應(yīng)該依約履行保證責(zé)任。但是保證人承擔(dān)了保證責(zé)任后，等債務(wù)人有還款能力時(shí)是可以找債務(wù)人追償?shù)?。想要了解更多關(guān)于擔(dān)保責(zé)任的法律問(wèn)題，歡迎登陸律霸.

什么情況下可以行使不安抗辯權(quán)

不安抗辯權(quán)行使怎么確定

債務(wù)人行使的抗辯權(quán)有哪些