一、成立控股股東與上市公司合資公司合法嗎?

不合法，對于非國資背景的上市公司而言，僅要求上市公司的經(jīng)營管理層(包括總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、營銷負(fù)責(zé)人和董秘)不得在控股股東單位兼任董事以外的其他職務(wù)，而不限定控股股東單位的任何高管在上市公司擔(dān)任經(jīng)營管理人員，其立法意義在于要求上市公司經(jīng)營管理層專心供職于上市公司的日常經(jīng)營管理。

而對于國資背景的上市公司而言，作為控股股東的國有集團(tuán)公司的決策層和經(jīng)理層高管，非經(jīng)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)統(tǒng)一，不得兼職上市公司任何職務(wù)。其立法意義在于要求國有集團(tuán)公司高管專職于所任職國有集團(tuán)公司，保障國有資產(chǎn)免遭損害。

《公司法》第二十一條：公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

《公司法》第六十九條：國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。

《公司法》第一百四十八條：董事、高級管理人員不得有下列行為：(五)未經(jīng)股東會或者股東大會同意，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù);

《上市公司治理準(zhǔn)則》第二十三條：上市公司人員應(yīng)獨立于控股股東。上市公司的經(jīng)理人員、財務(wù)負(fù)責(zé)人、營銷負(fù)責(zé)人和董事會秘書在控股股東單位不得擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)?？毓晒蓶|高級管理人員兼任上市公司董事的，應(yīng)保證有足夠的時間和精力承擔(dān)上市公司的工作。

二、高管兼職與信托責(zé)任/雇員責(zé)任是否存在沖突

上述控股股東與上市公司的高管重疊，其形式雖變化多樣，但歸納起來，無非以下兩種：

1、相應(yīng)高管在上市公司和控股股東兩處同時擔(dān)任董事職務(wù);

2、相應(yīng)高管在上市公司和控股股東兩處分別擔(dān)任董事和經(jīng)理層職員;

現(xiàn)分述之：

1、同時兼任上市公司和控股股東的董事職務(wù);

基于現(xiàn)代公司的治理原理，董事系基于信托而被公司股東委任以管理公司，即董事對公司及公司股東負(fù)有勤勉盡責(zé)的善良管理人義務(wù)。

但信托法并未限制或禁止受托人只能接受一個委托人的委托以管理信托事務(wù);且公司法也未限制或禁止董事只能在一家公司任職董事，除非其所兼職董事的機(jī)構(gòu)之間存在同業(yè)競爭關(guān)系。

也就是說，除非兼職機(jī)構(gòu)之間存在同業(yè)競爭關(guān)系，否則，同時兼任董事職務(wù)的情形不會與董事的信托責(zé)任產(chǎn)生沖突。

2、分別擔(dān)任上市公司和控股股東的董事和經(jīng)理層職員;

此種情形下，董事對其所任職機(jī)構(gòu)負(fù)有信托責(zé)任;但經(jīng)理層職員對其所任職機(jī)構(gòu)——依據(jù)勞動法，經(jīng)理層職員與任職機(jī)構(gòu)之間產(chǎn)生勞動合同關(guān)系——僅產(chǎn)生雇員相對于雇主的責(zé)任，而非信托責(zé)任。

對于公司的控股股東而言，其掌握了公司的大量的股權(quán)，對公司的生產(chǎn)經(jīng)營起到?jīng)Q定性的作用，具體情況下，如果再次與上市公司成立合資公司的，則必須要公司的股東大會進(jìn)行研究討論，否則是對原公司權(quán)和資金的削弱，具體情況結(jié)合實際而定。

對股東抽逃出資的認(rèn)定是怎樣的

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