強制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證概念與特征

強制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證，是指公證機關(guān)根據(jù)當事人的申請，對以給付為內(nèi)容并載明債務(wù)人愿意接受強制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書依法予以公證，賦予該債權(quán)文書具有強制執(zhí)行效力。當債務(wù)人不履行或者不適當履行經(jīng)公證的具有強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書時，債權(quán)人可以根據(jù)法律規(guī)定的程序，不經(jīng)訴訟而直接向有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行。

關(guān)于強制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證，《中華人民共和國民事訴訟法》第238條、《中華人民共和國公證法》第37條、《公證程序規(guī)則》第39條及第55條均有規(guī)定。2000年9月1日最高人民法院、司法部還聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書執(zhí)行有關(guān)問題的聯(lián)合通知》（司發(fā)通[2000]107號，簡稱“《聯(lián)合通知》”），對辦理強制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證的條件、范圍、效力、內(nèi)容、申請執(zhí)行等做出了明確的規(guī)定。2008年4月23日，中國公證協(xié)會還發(fā)布《辦理具有強制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證及出具執(zhí)行證書的指導意見》（以下簡稱《指導意見》）進一步明確、規(guī)定了強制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證辦法。

依據(jù)上述法律、法規(guī)及司法解釋，強制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證具有以下法律特性：

第一，所適用的債權(quán)文書具有特定性。強制執(zhí)行公證僅適用于債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確，債權(quán)人和債務(wù)人對債權(quán)文書有關(guān)給付內(nèi)容無疑義，以給付貨幣、物品或者有價證券為內(nèi)容的債權(quán)文書?！堵?lián)合通知》第2條明確，公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的范圍包括：

（一）借款合同、借用合同、無財產(chǎn)擔保的租賃合同；

（二）賒欠貨物的債權(quán)文書；

（三）各種借據(jù)、欠單；

（四）還款（物）協(xié)議；

（五）以給付贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、學費、賠（補）償金為內(nèi)容的協(xié)議；

（六）符合賦予強制執(zhí)行效力條件的其他債權(quán)文書。

由上可見，強制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證適用的債權(quán)文書具有特定性。

第二，必須以當事人的自愿為前提。首先，由于強制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證相當于當事人放棄了起訴權(quán)利而可以直接進入執(zhí)行程序，因此需要以當事人自愿為前提，需要由債權(quán)文書所涉及的雙方當事人向公證機關(guān)提出申請，即需要達成申請強制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證的合意；其次，債權(quán)文書中應(yīng)當載明當債務(wù)人不履行或者不適當履行義務(wù)時，債務(wù)人（包括擔保人）愿意接受依法強制執(zhí)行的承諾；再次，當事人各方一致確認債權(quán)文書是真實的，相互間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確，且均對債權(quán)文書有關(guān)給付內(nèi)容無疑義。

第三，公證行為是債權(quán)文書獲得強制執(zhí)行力的充分條件。一方面，公證機關(guān)對雙方當事人申請的符合范圍和條件的債權(quán)文書進行公證，并出具《公證書》，賦予債權(quán)文書具有強制執(zhí)行效力；另一方面，債權(quán)文書經(jīng)過公證后，債務(wù)人不履行或者不適當履行經(jīng)公證的具有強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的，公證機構(gòu)可以根據(jù)債權(quán)人的申請，依照有關(guān)規(guī)定出具執(zhí)行證書。

強制執(zhí)行公證缺陷

無論從強制執(zhí)行債權(quán)文書公證的制度初衷還是實際操作效果看，其對商業(yè)銀行清收不良貸款都具有一定優(yōu)勢。但是，根據(jù)筆者多年的商業(yè)銀行不良貸款清收經(jīng)驗，強制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證并非在任何情形下均有利于商業(yè)銀行清收不良貸款。

（一）辦理具有強制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證并不一定節(jié)約時間成本

法律規(guī)定當事人可以辦理具有強制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證的初衷在于一方當事人違約的情況下，另一方當事人可不經(jīng)過訴訟或仲裁即可向人民法院申請強制執(zhí)行。但對于商業(yè)銀行個人金融借款合同糾紛而言，辦理具有強制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證并未明顯節(jié)約時間成本。

首先，商業(yè)銀行需要按照提起訴訟一樣的程序，準備材料，然后向原公證機關(guān)提交要求出具《執(zhí)行證書》的申請。

其次，公證處在出具執(zhí)行證書前需要按照《聯(lián)合通知》、《指導意見》的規(guī)定對債務(wù)人（包括擔保人）不履行或者不適當履行債務(wù)的事實進行核實，一旦債務(wù)人提出異議，公證處又要對異議進行核實，該過程往往需要較長時間，短則一、二個月，長則五、六個月。

再次，公證處個別公證員出于自身業(yè)績考核而拖延出具執(zhí)行證書時間，甚至希望當事人自行和解。特別是在核實過程中，一旦債務(wù)人提出其愿意歸還借款或表示有能力歸還借款的，部分公證處便不再對債務(wù)人不履行或不適當履行債務(wù)的事實進行核實，而是以此為借口拖延出具執(zhí)行證書，直至債務(wù)人清償債務(wù)或當事人自行和解。

最后，《民事訴訟法》及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》（簡稱“《民訴法解釋》”）規(guī)定了實現(xiàn)擔保物權(quán)程序，對于設(shè)有物的擔保的借款，申請實現(xiàn)擔保物權(quán)可能比辦理公證更加節(jié)約費用。因為實現(xiàn)擔保物權(quán)案件屬于特別程序，而根據(jù)《訴訟費用交納辦法》第八條之規(guī)定，依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序?qū)徖淼陌讣唤患{案件受理費[2]。

（二）公證處不具有財產(chǎn)保全程序，不利于維護商業(yè)銀行的利益

根據(jù)我國《公證法》的規(guī)定，“公證機構(gòu)是依法設(shè)立，不以營利為目的，依法獨立行使公證職能、承擔民事責任的證明機構(gòu)”，其地位僅僅是一種民間證明機構(gòu)，并沒有國家賦予的司法裁判決或執(zhí)法權(quán)。在辦理有關(guān)案件過程中，公證處并不能像法院那樣對有關(guān)債務(wù)人的財產(chǎn)采取查封措施，因而可能給商業(yè)銀行清收逾期貸款造成影響。加之申請執(zhí)行證書需要的時間可能較長，在此期間債務(wù)人的財產(chǎn)完全有可能為其他法院所查封、凍結(jié)，進一步增加商業(yè)銀行實現(xiàn)債權(quán)之風險。

（三）執(zhí)行證書可能無法主張律師費、公證費等費用，不利于維護商業(yè)銀行的利益

雖然商業(yè)銀行金融借款合同一般都有類似這樣的條款：“如借款人不依約支付本合同約定由其支付的任何款項而引致銀行催收，或因任何原因而使銀行通過任何途徑或方式追索或處分抵押房地產(chǎn)，借款人應(yīng)承擔銀行實際發(fā)生的各項費用損失，包括但不限于各項手續(xù)費、律師費、差旅費、拍賣費、訴訟費、保全費、強制執(zhí)行費、代理費等?！钡菍τ诼蓭熧M等費用標準，一般鮮有約定。

由于公證處并非審判機構(gòu)，如果公證處對商業(yè)銀行所主張律師費用之標準、數(shù)額等進行審查、確認，缺乏足夠的法律依據(jù)。因此，不少公證處對于商業(yè)銀行的律師費主張不予支持，也有公證處對于商業(yè)銀行所主張的律師費僅支持部分（即使商業(yè)銀行主張的律師費已低于政府指導價）。而前幾年，部分公證處在出具執(zhí)行證書中描述執(zhí)行標的時一般只表述為：執(zhí)行標的為貸款本金×××元，利息×××元，罰息×××元以及債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)和抵押權(quán)的一切合理費用。當商業(yè)銀行依據(jù)載明“實現(xiàn)債權(quán)和抵押權(quán)的一切合理費用”而未寫明具體金額的執(zhí)行證書向法院申請強制執(zhí)行時，由于“一切合理費用”的表述不夠明確，法院將可能直接裁定不予受理。

（四）執(zhí)行證書存在被法院裁定不予執(zhí)行的風險

根據(jù)《民事訴訟法》第二百三十八條第二款之規(guī)定，公證債權(quán)文書確有錯誤的，人民法院裁定不予執(zhí)行?！睹裨V法解釋》第四百八十條第一款規(guī)定了可以認定為公證債權(quán)文書確有錯誤的幾種情形，包括：（1）公證債權(quán)文書屬于不得賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的；（2）被執(zhí)行人一方未親自或者未委托代理人到場公證等嚴重違反法律規(guī)定的公證程序的；（3）公證債權(quán)文書的內(nèi)容與事實不符或者違反法律強制性規(guī)定的；（4）公證債權(quán)文書未載明被執(zhí)行人不履行義務(wù)或者不完全履行義務(wù)時同意接受強制執(zhí)行的。

以上就是小編給大家介紹的有關(guān)強制執(zhí)行公證缺陷的介紹了。其實只要是強制執(zhí)行的公證都是一定是有缺陷的，它突破了公證文書的不可強制執(zhí)行性，大家一定要辯證看待它。大家還有什么不懂的話可以來律霸網(wǎng)進行法律咨詢。