保定律師解讀刑法第174條偽造、變造、轉(zhuǎn)讓金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證、批準(zhǔn)文件罪

本罪侵犯的客體，是國家的金融管理制度。根據(jù)《商業(yè)銀行法》等法律、法規(guī)的規(guī)定，金融機(jī)構(gòu)的設(shè)立必須符合一定條件，按照規(guī)定的程序提出申請，經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)并頒發(fā)經(jīng)營許可證，并憑該許可證向工商行政管理部門辦理登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，始得營業(yè)。任何單位和個人不得偽造、變造金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證，金融機(jī)構(gòu)及其有關(guān)人員不得轉(zhuǎn)讓其經(jīng)營許可證。偽造、變造、轉(zhuǎn)讓金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證的行為將導(dǎo)致金融機(jī)構(gòu)的非法設(shè)立或金融業(yè)務(wù)的非法開展，破壞國家對金融業(yè)的監(jiān)督管理制度，本法因之將其規(guī)定為犯罪予以懲治。

本罪的對象是金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證。所謂金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證，是指中國人民銀行對商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)頒發(fā)的允許其經(jīng)營金融業(yè)務(wù)的證明文件。它主要載明審批的依據(jù)、被批準(zhǔn)經(jīng)營金融業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)名稱及審批機(jī)構(gòu)等內(nèi)容，它是商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)從事經(jīng)營活動的主要法律依據(jù)之一。如果經(jīng)營對象屬于外匯，由國家外匯管理部門發(fā)給的《經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)許可證》也是本罪對象的一部分。偽造、變造或轉(zhuǎn)讓這種金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)的許可證，亦應(yīng)依本罪治罪。偽造、變造、轉(zhuǎn)讓其他證明文件的，不能構(gòu)成本罪。非金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營許可證，如屬煙草部門頒發(fā)的《煙草專賣經(jīng)營許可證》，或雖屬金融機(jī)構(gòu)的證件，但不是它的經(jīng)營許可證，如屬于由工商行政管理部門發(fā)給的金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營執(zhí)照等，也不能以本罪論處，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照他罪如偽造、變造、買賣國家機(jī)關(guān)證件罪等處罰。

客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為非法偽造、變造、轉(zhuǎn)讓金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的行為。

所謂偽造，是指無權(quán)制作的單位或個人，依照頒證機(jī)關(guān)即中國人民銀行統(tǒng)一制造的《經(jīng)營金融業(yè)務(wù)許可證》的式樣，包括形態(tài)、色彩、內(nèi)容、格式等特征，非法制作假的《經(jīng)營金融業(yè)務(wù)許可證》之行為。行為的結(jié)果是假的許可證。既然是假的，就并不要求與真正的經(jīng)營金融業(yè)務(wù)許可證完全一致。只要冠之以此種證件的名稱，足以達(dá)到以假亂真、蒙蔽他人的目的即可。至于偽造的方式，則可以多種多樣，有的是依照印刷，有的是予以復(fù)印，有的是用石印、影印、木印、膠印等方法加以復(fù)制，有的則是通過手工描繪，無論采用何種方式，只要是依照真的，制造出來了假的金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證，即可構(gòu)成本罪。

所謂變造，是指行為人采取剪裁、挖補(bǔ)、拼湊、涂改、覆蓋、揭層等方法對真《經(jīng)營金融業(yè)務(wù)許可證》加以改造處理，從而使其內(nèi)容加以改變的行為，如變更經(jīng)營單位的名稱與地址、經(jīng)營業(yè)務(wù)的范圍、批準(zhǔn)的日期、批準(zhǔn)單位、批準(zhǔn)字號等等。變造與偽造不同，其是將真的金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證改變其內(nèi)容而變?yōu)榧俚闹袨?，其式樣、形狀等總還有屬于真的，只不過是其內(nèi)容已發(fā)生變化，其或多或少含有原來證件的基本成份。而偽造則是將無變成有，即無論是證件的形式還是內(nèi)容均是假的，其根本不含有真的成份。

所謂轉(zhuǎn)讓，是指行為人將自己或他人的金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證轉(zhuǎn)交給別的單位或個人使用的行為。既包括通過出售、出租等有償?shù)姆绞睫D(zhuǎn)讓，亦包括以出借、贈與等無償?shù)姆绞睫D(zhuǎn)讓;既可永久地交給他人使用，也可以暫時地在一定的時間內(nèi)交與他人使用;交與的證件既可以是真的，亦可以是偽造或變造等假的;轉(zhuǎn)交的證件既可以是自己的，也可以是通過購買、出租等方式獲得的;至于轉(zhuǎn)交的對象，既可以是金融機(jī)構(gòu)，也可以是非金融機(jī)構(gòu)卜既包括單位，亦包括個人?？傊?，上述交付行為的方式、時間、對象等等均不會影響轉(zhuǎn)讓行為的性質(zhì)之成立。

本罪為行為犯，即本罪只要行為人出于故意實(shí)施了偽造、變造、轉(zhuǎn)讓金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證的行為即可構(gòu)成。至于行為人是否將偽造、變造的經(jīng)營許可證使用或者出售、轉(zhuǎn)交給他人，以及使用了是否發(fā)生了實(shí)際危害社會的損害結(jié)果，均對本罪構(gòu)成沒有形響。

主體要件

本罪的主體為一般主體，可以是達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具備刑事責(zé)任能力的自然人，也可以是單位。由于偽造、變造、轉(zhuǎn)讓金融業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證這三種行為特征不同，從事犯罪活動的主體也會有所差異。一般而言，偽造、變造經(jīng)營許可證的行為是個人所為，當(dāng)然也不排除個別單位也可能實(shí)施偽造、變造的行為。而轉(zhuǎn)讓經(jīng)營許可證的犯罪，則一般都是該許可證的持有者，即單位行為。在實(shí)踐中也會有個別未經(jīng)單位同意或者是竊取許可證進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的行為發(fā)生。

主觀要件

本罪在主觀方面必須出于故意，一般具有營利或謀取其他非法利益的目的。有的是為了自用，有的是為了出賣，有的是為了幫助他人實(shí)現(xiàn)不法之意圖，但無論其動機(jī)如何，都不會影響本罪的成立。但如果行為人是為了非法設(shè)立商業(yè)銀行或其他金融機(jī)構(gòu)，進(jìn)行非法的諸如吸收公眾存款或變相吸收公眾存款，以及集資詐騙等違法犯罪活動的，則又牽連其他犯罪，如擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪、非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪。對此，根據(jù)牽連犯的處罰原則應(yīng)擇一重罪而處罰。然而，對于擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪、非法吸收公眾存款罪的處罰，兩者都與本罪完全相同，這樣，就存在著無法確定的問題。事實(shí)上，此時只要考慮到行為人偽造、變造、轉(zhuǎn)讓的目的是為了擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)工進(jìn)行非法吸收公眾存款等活動，而偽造、變造等行為本身不過是實(shí)現(xiàn)其目的的一種牽連手段。因此，在這種情況下定罪，依照其目的行為的性質(zhì)分別定為擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪或非法吸收公眾存款罪，顯然更為適宜，更符合法理。

立案標(biāo)準(zhǔn)

《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第二十五條[偽造、變造、轉(zhuǎn)讓金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證、批準(zhǔn)文件案(刑法第一百七十四條第二款)]偽造、變造、轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨公司、保險(xiǎn)公司或者其他金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的，應(yīng)予立案追訴。

刑法條文

第一百七十四條【擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪;偽造、變造、轉(zhuǎn)讓金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證、批準(zhǔn)文件罪】未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，擅自設(shè)立商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、保險(xiǎn)公司或者其他金融機(jī)構(gòu)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

偽造、變造、轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、保險(xiǎn)公司或者其他金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的，依照前款的規(guī)定處罰。

單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。

認(rèn)定

適用本罪時，應(yīng)注意區(qū)分偽造、變造、轉(zhuǎn)讓金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證罪與偽造、變造、買賣國家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪及盜竊、搶奪、毀滅國家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪的界限。

兩者在犯罪對象、犯罪行為方式上都有易混淆之處，其主要區(qū)別在于：

1、侵犯的客體不同。前者侵犯的是國家的金融管理制度;后者侵犯的是國家機(jī)關(guān)、企業(yè)事業(yè)單位、人民團(tuán)體的正常管理活動。

2、犯罪對象不完全相同。前者的對象是金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證;后者的對象是公文、證件和印章。金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證當(dāng)然也是一種證件，因而兩者在犯罪對象上有交叉。

3、行為方式不完全相同。前者除偽造、變造外，尚有轉(zhuǎn)讓;后者除偽造、變造外，尚有買賣、盜竊、搶奪，毀滅。在實(shí)踐中，如果是偽造、變造、轉(zhuǎn)讓金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證的，雖然金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證也居于一種證件，但由于立法上予以特別規(guī)定，因此應(yīng)以偽造、變造、轉(zhuǎn)讓金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證罪論處。如果行為人盜竊、搶奪、毀滅金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證的，應(yīng)以盜竊、搶奪、毀滅國家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪論處。