拘留是我國三大類法規(guī)都有規(guī)定的一項(xiàng)處罰規(guī)定，但是公民有自由權(quán)，任何機(jī)構(gòu)、單位以及個人都不得隨意拘留某社會主體，故而根據(jù)行政法規(guī)的規(guī)定，行政拘留要證據(jù)，具體來說，這些證據(jù)有哪些呢?從司法實(shí)踐來看，行政拘留具有哪些特點(diǎn)呢?

一、根據(jù)行政法規(guī)，行政拘留要證據(jù)嗎?

1、如果警方?jīng)]有完整的證據(jù)鏈條證明一個人違法犯罪的，是不會拘留，只能適用于留置盤查、傳喚，而不能適用于拘留。

2、《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百一十七條第二款規(guī)定：傳喚、拘傳持續(xù)的時間不得超過十二小時;案情特別重大、復(fù)雜，需要采取拘留、逮捕措施的，傳喚、拘傳持續(xù)的時間不得超過二十四小時。

《治安管理處罰法》第八十三條第一款規(guī)定：對違反治安管理行為人，公安機(jī)關(guān)傳喚后應(yīng)當(dāng)及時詢問查證，詢問查證的時間不得超過八小時;情況復(fù)雜，依照本法規(guī)定可能適用行政拘留處罰的，詢問查證的時間不得超過二十四小時。

二、行政拘留具有下列特點(diǎn)：

(1)行政拘留是一種嚴(yán)厲的行政處罰形式，只有縣級以上公安機(jī)關(guān)才享有拘留裁決權(quán)，期限限制在1日以上15日以內(nèi)。

(2)行政拘留不同于刑事拘留。前者是依照行政法律規(guī)范對違反治安管理法規(guī)的人采取的懲戒措施;后者是依照刑事訴訟法的規(guī)定而采取的臨時剝奪犯罪嫌疑人的人身自由的刑事強(qiáng)制措施。

(3)行政拘留不同于司法拘留。后者是人民法院依照訴訟法的規(guī)定對妨害民事、行政訴訟程序的人所實(shí)施的臨時剝奪其人身自由的強(qiáng)制措施。

(4)行政拘留不同于行政扣留。行政扣留是行政機(jī)關(guān)采取的臨時限制人身自由的行政強(qiáng)制措施。

(5)行政拘留與拘役不同。拘役是由人民法院對觸犯刑法的人判處的一種刑罰。

三、我國行政拘留制度中存在的問題

(一)忽視了限制人身自由的特殊性

行政拘留限制的是公民的人身自由，而人身自由權(quán)四憲法所規(guī)定的一種基本權(quán)利。但是我國《治安管理處罰法》針對行政拘留并沒有什么特殊性，該法將行政拘留與警告、罰款、吊銷公安機(jī)關(guān)發(fā)放的許可證等并列，在適用程序等方面亦沒有明顯的區(qū)別。

筆者認(rèn)為，這樣的做法沒有體現(xiàn)憲法和法律對公民基本權(quán)利的保護(hù)。忽視了人身自由權(quán)的特殊性?！霸谑澜绶秶鷣砜矗捎谌松碜杂墒鞘軕椃ūＷo(hù)的基本權(quán)利，因此對限制人身自由措施的發(fā)動，必須經(jīng)法院審查，這是各國公認(rèn)的行政合法性的基本要求。換言之，任何行政機(jī)關(guān)不能自行決定采取限制公民人身自由的措施。即使在大陸法系的行政處罰法中，也沒有人身自由罰。”[4]

立法者可能考慮到我國在社會轉(zhuǎn)型期違法現(xiàn)象比較多，因此設(shè)置了這樣的處罰種類，但是立法者明顯忽視了這種處罰的特殊性，進(jìn)而忽略了特殊的程序設(shè)置，沒有在程序上做到更為謹(jǐn)慎，更為嚴(yán)密。

(二)缺乏聽證程序

既然行政拘留涉及的是公民基本權(quán)利自由權(quán)的處分，那么在適用行政拘留的過程中應(yīng)該尤其謹(jǐn)慎，并且給予公民充分的程序性救濟(jì)權(quán)利，如可以賦予行政相對人要求進(jìn)行聽證的權(quán)利。聽證也稱聽取意見，指行政機(jī)關(guān)在做出影響相對人權(quán)利義務(wù)決定時，應(yīng)聽取相對人的意見。聽證已成為當(dāng)今世界各法制國家行政程序法的一項(xiàng)共同的、同時也是極其重要的制度。聽證制度的發(fā)展順應(yīng)了現(xiàn)代社會立法、執(zhí)法的民主化趨勢，也體現(xiàn)了政府管理方式的不斷進(jìn)步。聽證體現(xiàn)了是國家對公民意見的尊重，是一種符合憲政思想的制度設(shè)計。

我國并不是沒有聽證制度。我國《行政處罰法》第42條對聽證程序作出了比較詳細(xì)的規(guī)定，其中第3至第7款規(guī)定：聽證公開進(jìn)行;聽證由行政機(jī)關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持，當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請回避;舉行聽證時，調(diào)查人員提

出當(dāng)事人違法的事實(shí)、證據(jù)和行政處罰建議，當(dāng)事人進(jìn)行申辯和質(zhì)證;聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄?！缎姓幜P法》規(guī)定，行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰時，當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利。

可見《行政處罰法》將行政拘留排斥在了可以要求聽證的范圍之外，而將一些輕微的處罰種類卻規(guī)定了相對人可以要求聽證，存在著本末倒置的現(xiàn)象?！缎姓幜P法》之后的《治安管理處罰法》也沒有將這一缺陷彌補(bǔ)，《治安管理處罰法》第94條規(guī)定：公安機(jī)關(guān)作出治安管理處罰決定前，應(yīng)當(dāng)告知違反治安管理行為人作出治安管理處罰的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知其依法享有的權(quán)利。違反治安管理行為人有權(quán)陳述和申辯。公安機(jī)關(guān)必須充分聽取其意見，對其所提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核;如其所提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。公安機(jī)關(guān)不得因違反治安管理行為人的陳述、申辯而加重處罰。

從《治安管理處罰法》第94條的規(guī)定來看，相對人享有陳述和申辯的權(quán)利，但是這并不是聽證程序，仍然屬于“決定與被決定的‘雙方組合’”，[5]難以切實(shí)保護(hù)相對人的合法權(quán)利。

(三)缺乏制約機(jī)制

分權(quán)與制約，是憲政的精髓。在我國憲政體制中，雖然也強(qiáng)調(diào)分權(quán)與制約，但是有的國家機(jī)關(guān)享有的權(quán)力過大，其他國家機(jī)關(guān)也不能對其進(jìn)行有效的制約。在公檢法組成的政法系統(tǒng)中，顯然公安機(jī)關(guān)的權(quán)限是最大的，法院、檢察院對其形成的制約相當(dāng)有限。這一點(diǎn)在行政拘留中也有所反映。

我國立法將行政拘留的決定權(quán)完全賦予了公安機(jī)關(guān)，尤其自行決定是否給予行政劇烈的處罰。當(dāng)然，檢察院和法院并不是完全沒有參與其中，而是間接地參與其中。相對人在接受了行政拘留后可以向檢察機(jī)關(guān)針對公安機(jī)關(guān)及其人員的違法失職行為提起控告，也可以向法院提起行政訴訟。但是不難看出，這種方式均屬于時候監(jiān)督的方式，而不是事前監(jiān)督的方式。在行政拘留決定作出之前，法院和檢察院并不能參與其中，其一些流程均由公安機(jī)關(guān)獨(dú)自完成。

這一制度設(shè)計帶來的問題是公安機(jī)關(guān)在行政拘留決定權(quán)方面的權(quán)限過大，無法得到有效的制約，自由度過大。當(dāng)然立法者并沒有考慮到這個問題，立法者認(rèn)為公安機(jī)關(guān)能夠恰當(dāng)、審慎地形式自己的權(quán)利，依靠公安系統(tǒng)的內(nèi)部監(jiān)督就能秉公執(zhí)法。筆者認(rèn)為，這樣的做法是不完善的，甚至和憲政原則是相背反的。

筆者認(rèn)為，之所以立法者沒有賦予法院或者檢察院事前監(jiān)督的權(quán)力，可能是因?yàn)榱⒎ㄕ哒J(rèn)為治安違法現(xiàn)象非常多，如果每一起和行政拘留有關(guān)的案件均要求法院或者檢察院逐一審查、批準(zhǔn)，必將損害公安機(jī)關(guān)的行政效力，因此就直接保留事后監(jiān)督的權(quán)力，而不再賦予檢察院和法院事前監(jiān)督的權(quán)力。筆者認(rèn)為，這樣的做法是有待商榷的。法的價值有很多種，如公平、自由、效率等等，法的不同價值難免會發(fā)生一些沖突，立法者應(yīng)該對此加以平衡，而不能過度肯定法的某一價值，而否定了法的其他價值。公安機(jī)關(guān)的行政效率固然重要，但是其適用法律是否正確，懲罰手段是否適當(dāng)，處理結(jié)果是否公平，也都是必須被考慮的因素。

(四)救濟(jì)途徑不完善

由于《治安管理處罰法》將行政拘留與警告、罰款等處罰形式并列，沒有規(guī)定公民在行政拘留期間應(yīng)該如何救濟(jì)權(quán)利。因?yàn)楣矙C(jī)關(guān)單方面作出的拘留決定不一定正確，可能存在重大的錯誤，即使沒有錯誤，相對人也有權(quán)要求復(fù)議或者提起行政訴訟。但是現(xiàn)行法律對這些問題的規(guī)定并不明確，導(dǎo)致了救濟(jì)途徑被堵塞。被行政拘留的公民只能等行政拘留結(jié)束以后，即恢復(fù)人身自由之后才能提起行政訴訟。

與民事、刑事法律的規(guī)定一樣，行政法規(guī)也規(guī)定了行政拘留要證據(jù)，對于在沒有證據(jù)的情形下，即非法拘留公民的，自由權(quán)受到侵害的主體，可以向當(dāng)?shù)氐男姓C(jī)關(guān)申請得到行政賠償，若沒有律師敢接此類案件，可以請求得到法律援助。

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