[分歧]:對于本案中事實勞動關(guān)系何時終止有幾種意見:
1,一種意見認為因第一次判決明確補繳社保至判決書生效之日止,故應(yīng)認定第一次判決書生效之日為勞動關(guān)系終止之日。
2,一種意見認為第一次法院判決確定的醫(yī)療期滿后勞動者未參加勞動,雙方因互不履行勞動合同的權(quán)利義務(wù),故醫(yī)療期滿后雙方勞動關(guān)系終止。
3,一種意見認為第一次仲裁裁決之日之后雙方互不履行勞動關(guān)系的相應(yīng)權(quán)利義務(wù),雙方事實勞動關(guān)系終止。
4,一種意見認為公司于2006年6月15日向劉某送達了解除勞動關(guān)系再次通知書,劉某系6月17日收到,公司履行了書面解除勞動關(guān)系的合法手續(xù),按規(guī)定系提前三十日通知,故雙方的事實勞動關(guān)系于2006年7月17日終止。
[評析]:筆者同意第四種意見,上述第一種意見由于從法院判決來推斷出雙方事實勞動關(guān)系終止是不足取的,因為一方面判決書中也指出單位以公告方式終止勞動關(guān)系不符合法律規(guī)定,判決中也未明確雙方勞動關(guān)系何時終止,繳納社會保險費的判決只是明確了繳費的執(zhí)行期限,不能以此推斷出雙方勞動關(guān)系終止。第二種意見勞動法律規(guī)定職工在醫(yī)療期內(nèi),單位不能解除、終止勞動合同,這是對勞動者的保護,但醫(yī)療期滿后是否必然導(dǎo)致勞動關(guān)系的終止或解除,這要看是否履行相關(guān)手續(xù),不能簡單認定醫(yī)療期滿后雙方不履行勞動的相應(yīng)權(quán)利義務(wù),勞動關(guān)系自動終止或解除,因為醫(yī)療期滿與勞動法律關(guān)系的終止是二回事。第三種意見認為第一次仲裁后雙方未履行相應(yīng)的勞動權(quán)利義務(wù),事實勞動關(guān)系自動終止或解除,這同樣是缺乏相應(yīng)的依據(jù)的。事實勞動關(guān)系的終止是以事實上的終止為認定標準還是應(yīng)以單位履行相關(guān)書面手續(xù)才能認定為終止,這在審判實務(wù)中存在爭議,筆者認為事實勞動關(guān)系的終止仍應(yīng)以履行相應(yīng)的書面手續(xù)并應(yīng)給予相應(yīng)的通知期為判斷標準,理由是第一,書面勞動合同的終止和解除必須要履行相應(yīng)的書面手續(xù),而且有一定期限規(guī)定,作為事實勞動關(guān)系的終止不應(yīng)該有超越書面勞動關(guān)系終止和解除的相應(yīng)法律規(guī)定,否則無形中支持用人單位不與勞動者簽訂書面勞動合同,不履行相關(guān)手續(xù)即可終止或解除勞動關(guān)系,這種任意性將對勞動者明顯不利,不應(yīng)提倡。其次,由于事實勞動關(guān)系的履行期限在法律上處于不明確狀態(tài),任何一方都可以隨時提出終止履行,但單位提出終止必須給予對方合理的通知期,在勞動法上,涉及到通知期的大多是一個月,故可以一個月作為合同的通知期;故事實勞動關(guān)系的終止,作為用人單位提出應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知勞動者本人;盡管雙方不履行勞動權(quán)利義務(wù),但并不表明勞動關(guān)系就已自動或自然終止,從保護勞動者角度出發(fā),賦予用人單位一定要辦理相關(guān)手續(xù)終止或解除手續(xù)的義務(wù)是有一定積極意義。再者,《江蘇省勞動合同條例》第25條明確規(guī)定,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同而未訂立,但勞動者已經(jīng)按照用人單位要求履行勞動義務(wù)的,用人單位應(yīng)當(dāng)按照第二十四條第一款的規(guī)定向勞動者支付勞動報酬,提供相應(yīng)的待遇,并按照國家和省的規(guī)定繳納社會保險費。勞動者可以隨時終止勞動關(guān)系,但用人單位提出終止勞動關(guān)系的,應(yīng)當(dāng)提前三十日書面通知勞動者。用人單位繼續(xù)使用該勞動者的,應(yīng)當(dāng)與勞動者協(xié)商訂立書面勞動合同。本案中,劉某于2005年7月25日第一次申請仲裁主張要求返還單位工作,公司不同意其去工作,但其未履行相關(guān)手續(xù)即以書面方式發(fā)出終止勞動合同關(guān)系的通知,公司于2004年11月15日以公告形式通知終止勞動關(guān)系與法不符;仲裁委于2005年9月27日裁決后,雙方雖未履行相應(yīng)的勞動職責(zé),但劉某并未主張終止勞動關(guān)系。
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