案情:**通達電器成套有限公司于2001年6月兼并**豪達電器集團公司,并于同年7月3日更名為**豪達電器有限公司(以下簡稱**電器公司)。原**豪達電器集團公司于2000年11月通過**東方網(wǎng)景信息科技有限公司(以下簡稱**網(wǎng)景公司)在國際互聯(lián)網(wǎng)上注冊的www.hao-da.com域名由**電器公司繼續(xù)使用,并由其支付了相關(guān)的域名使用費。**浩大銅業(yè)股份有限公司(以下簡稱**公司)于2002年7月也通過**網(wǎng)景公司在國際互聯(lián)網(wǎng)上成功注冊了域名www.haodacopper.com.在尚未取得用戶名和密碼的情形下,該公司的網(wǎng)頁制作人自行將“浩大”的拼音字母“haoda”設(shè)定為用戶名和密碼進行網(wǎng)頁上傳。在操作過程中,又無視計算機所顯示的相關(guān)提示,將包含該公司字號、公司簡介、產(chǎn)品說明、經(jīng)理介紹、營銷網(wǎng)絡(luò)等版塊的該公司網(wǎng)頁,覆蓋了**電器公司的網(wǎng)頁,造成訪問**電器公司網(wǎng)址的客戶實際瀏覽到的是**公司網(wǎng)頁內(nèi)容的后果。**電器公司因與**公司交涉未果,遂以該公司的上述行為構(gòu)成不正當競爭為由,將該公司訴至法院,請求判令該公司立即停止侵權(quán),在互聯(lián)網(wǎng)上公布賠禮道歉聲明,并賠償經(jīng)濟損失1萬元。法院一審認為,**公司錯誤上傳其網(wǎng)頁,將**電器公司的網(wǎng)頁覆蓋,主觀上具有故意過錯;客觀上侵害了**電器公司的經(jīng)營利益,擾亂了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的經(jīng)濟秩序,其行為構(gòu)成不正當競爭,依法應(yīng)當承擔停止侵權(quán)、賠禮道歉、賠償損失的民事責任。由于**電器公司所受損失額以及**公司的侵權(quán)獲利額均難以確定,故本案的賠償額應(yīng)綜合考慮**公司侵權(quán)行為的性質(zhì)、范圍、持續(xù)時間以及**電器公司網(wǎng)頁廣告效應(yīng)受到的損失、網(wǎng)頁重制費用、為調(diào)查侵權(quán)所支出的費用等多種因素酌定。根據(jù)反不正當競爭法與民法通則的有關(guān)規(guī)定,判決**公司立即停止侵權(quán)行為;限期提交向**電器公司賠禮道歉的書面聲明,由**電器公司在其網(wǎng)站上公布;賠償**電器公司經(jīng)濟損失人民幣55000元。一審判決宣告后,**公司不服,提起上訴。二審判決駁回上訴,維持原判。評析:本案所涉及的主要法律問題有兩個:一是對行為人在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下是否存在故意過錯如何判定;二是應(yīng)當如何理解和確定反不正當競爭法所規(guī)范的不正當競爭行為的范圍。一、**公司的錯誤上傳行為存在主觀上的間接故意有觀點認為,**公司的錯誤上傳行為純屬偶然事件,其主觀上并沒有覆蓋**電器公司網(wǎng)頁的故意。由此,引出了這樣一個問題,即對行為人在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下是否存在主觀故意如何判定?筆者認為,應(yīng)當根據(jù)網(wǎng)絡(luò)用戶所應(yīng)遵循的業(yè)內(nèi)慣例、所應(yīng)履行的謹慎注意義務(wù)以及網(wǎng)絡(luò)所特有的程序設(shè)計來加以判定。網(wǎng)絡(luò)空間如同現(xiàn)實世界一樣,并非不受規(guī)制。網(wǎng)絡(luò)用戶在網(wǎng)上進行上傳、下載、數(shù)據(jù)傳輸,應(yīng)當遵守業(yè)內(nèi)慣例。否則,會侵犯他人合法權(quán)益,威脅網(wǎng)絡(luò)安全。網(wǎng)絡(luò)用戶有權(quán)使用的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器空間,與其用戶名和密碼之間存在惟一的對應(yīng)關(guān)系。用戶應(yīng)當根據(jù)網(wǎng)絡(luò)商提供的與其有權(quán)使用的網(wǎng)絡(luò)空間相對應(yīng)的用戶名和密碼進行網(wǎng)頁或其他信息的上傳。這如同一把鑰匙開一把鎖的道理一樣。**公司作為一個網(wǎng)絡(luò)用戶,對這樣一個計算機上傳的基本常識應(yīng)當知道。該公司雖于2002年7月成功注冊了域名,但其在**網(wǎng)景公司尚未提供用戶名和密碼的情形下,卻貿(mào)然使用“浩大”的拼音字母“haoda”為用戶名和密碼進行網(wǎng)頁上傳。實際上,該公司使用了與**電器公司服務(wù)器空間相對應(yīng)的用戶名和密碼“haoda”進行網(wǎng)頁上傳操作,明顯違反了業(yè)內(nèi)慣例。**電器公司與**公司都是使用Cuteftp軟件上傳的。通過Cuteftp軟件上傳網(wǎng)頁,在輸入用戶名和密碼進入FTP管理界面后,右邊的遠程服務(wù)器中指定空間的目錄結(jié)構(gòu),其中顯示了所在網(wǎng)站網(wǎng)頁的文件和文件夾。對于缺省網(wǎng)頁的網(wǎng)站與已經(jīng)存在網(wǎng)頁的網(wǎng)站,該目錄結(jié)構(gòu)中所顯示的文件與文件夾,有著明顯的區(qū)別。當時,**公司的網(wǎng)頁是空白的,而**電器公司網(wǎng)站建立于2000年底,其網(wǎng)頁早已存在,且在糾紛發(fā)生前一直正常運行。因此,**公司實際操作上傳的專業(yè)技術(shù)人員應(yīng)當知道已經(jīng)進入的遠程服務(wù)器空間上存在的諸多文件夾和文件,并非網(wǎng)站缺省狀態(tài)下的目錄結(jié)構(gòu),進而應(yīng)當注意到其已進入的服務(wù)器空間,并非空網(wǎng)站或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供的默認網(wǎng)站。換言之,該公司已進入了其他網(wǎng)絡(luò)用戶的服務(wù)器空間。在此情形下,該公司卻置網(wǎng)絡(luò)用戶的謹慎注意義務(wù)于不顧,無視計算機上“文件已存在,是否覆蓋”的提示,執(zhí)意上傳,繼續(xù)進行確認操作,放任侵害他人結(jié)果的發(fā)生,將其網(wǎng)頁錯誤上傳至**電器公司網(wǎng)站,侵入**電器公司的網(wǎng)絡(luò)空間,覆蓋了**電器公司的網(wǎng)頁,造成**電器公司網(wǎng)站已存在的數(shù)據(jù)不可逆轉(zhuǎn)地被刪除的嚴重后果。所以,**公司的錯誤上傳行為,在主觀上具有間接故意的過錯。除此之外,不能作出其他合理的解釋。
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