(一)行政許可的撤銷是負(fù)擔(dān)性行政行為。負(fù)擔(dān)性行政行為是指行政主體為行政相對人設(shè)定義務(wù)或剝奪、限制其權(quán)益的行政行為。行政機(jī)關(guān)通過撤銷這一行為,可以剝奪或者限制行政相對人的權(quán)益,使行政相對人根據(jù)許可所取得的從事特定活動的權(quán)利、資格、資質(zhì)等歸于消滅。
(二)行政許可的撤銷只能針對行政許可的取得而言,也就是說如果取得行政許可有瑕疵,那么就面臨著行政許可被撤銷的可能。從時間上看,行政許可的撤銷只能發(fā)生在取得許可或許可生效以后,如果行政相對人未取得行政許可或許可未生效,則不存在撤銷的問題。
(三)行政許可撤銷權(quán)只能由作出行政許可決定的主體或其上級行政機(jī)關(guān)行使。由于行政許可的實施是一種公權(quán)力的運(yùn)用,因此從行政法的一般原理上講,有權(quán)做出行政許可決定的基本主體只能是行政機(jī)關(guān)。8具有管理公共職能的組織在法律、法規(guī)授權(quán)的情況下,也可以成為行政許可的主體,這是從一般意義上而言的。事實上,并非所有的行政機(jī)關(guān)都能成為行政許可的主體。判斷某個行政機(jī)關(guān)是否擁有行政許可權(quán),只能根據(jù)法律、法規(guī)有無明確規(guī)定來確定,如果法律、法規(guī)沒有賦予行政許可權(quán),則任何組織不得行使。9因此,做出行政許可決定的主體,必須擁有行政許可權(quán),并且這種權(quán)力的行使一定要控制在法定職權(quán)范圍內(nèi)。行政許可撤銷權(quán)實際上屬行政許可權(quán)中的監(jiān)督管理權(quán),按照“誰許可,誰監(jiān)督”的原則,要對某項行政許可予以撤銷,只能由實施該許可的行政主體來進(jìn)行,其它主體即使擁有行政許可權(quán),也不得為之。
但也有例外,那就是作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)的上級行政機(jī)關(guān),也有權(quán)在其法定的職權(quán)范圍內(nèi)撤銷下級行政機(jī)關(guān)作出的行政許可決定。這是因為:一方面,上下級行政機(jī)關(guān)之間存在著領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系,下級應(yīng)遵從上級的領(lǐng)導(dǎo)與監(jiān)督,對依法應(yīng)當(dāng)撤銷行政許可的事項,作出許可的行政機(jī)關(guān)如不撤銷,其上級行政機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷,這正是上級行政機(jī)關(guān)對下級行政機(jī)關(guān)實施領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督的具體體現(xiàn);另一方面,允許上級行政機(jī)關(guān)撤銷下級行政機(jī)關(guān)的行政許可決定,實際上是從行政系統(tǒng)內(nèi)部為有關(guān)行政相對人進(jìn)一步拓寬了權(quán)利的救濟(jì)渠道,更加有利于保障相對人的合法權(quán)益。
(四)引發(fā)行政許可撤銷的事由具有違法性。這里的“違法”是從廣義而言的。不管違法的程度如何,其存在就意味著對道義和利益的侵害、對公平和正義的威脅,違法行為必須予以制裁。由于行政許可的功能主要體現(xiàn)在控制危險、配置資源、證明或提供某種信譽(yù)及信息等方面,10因此,這些領(lǐng)域的許可事項都與公民、法人和其他組織的權(quán)利有著密切的關(guān)系,對于行政相對人來說,準(zhǔn)予其從事某項特定活動和剝奪其從事某項特定活動的權(quán)利同樣重要。一方面,行政許可作為一種對經(jīng)濟(jì)和社會的事前監(jiān)督管理方式,其本身有著很高的風(fēng)險,為了最大限度地防范和化解這種風(fēng)險,應(yīng)盡可能地從各個方面清除不合法,甚至是不合理的現(xiàn)象對行政許可造成的干擾和侵害;另一方面,如果允許違法取得的行政許可繼續(xù)存在,這就意味著對非法獲取的特權(quán)的保護(hù)和對其它個體利益及社會利益的損害,盡管有時這種損害不是直接的。
因此,對因缺乏合法要件或違法取得的從事某項特定活動的權(quán)利必須要考慮是否予以取消的問題。如果不存在違法現(xiàn)象,則一般不涉及行政許可的撤銷。這里有一個問題值得探討,那就是引發(fā)行政許可撤銷的違法事由是由行政機(jī)關(guān)作出的呢?還是由被許可人作出的?或是二者共同為之?有人認(rèn)為,引發(fā)行政許可撤銷的違法事由是由被許可人做出的,實際上這種認(rèn)識并不全面。被許可人的違法行為固然可以成為引發(fā)行政許可被撤銷的事由,但卻不是唯一的。假如被許可人本身并不存在違法行為,而是行政機(jī)關(guān)的工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守或者超越法定職權(quán)作出了準(zhǔn)予行政許可的決定,那么這一決定是不是就可以不面臨被撤銷的問題呢?答案顯然是否定的。由此看來,行政機(jī)關(guān)和被許可人的違法行為都有可能成為導(dǎo)致行政許可被撤銷情形,這一點是無庸置疑的。
(五)引發(fā)行政許可撤銷的事由只能發(fā)生在行政許可的取得階段。行政許可決定作出后又被取消的情形很多,但對于撤銷行政許可而言,則只能是在許可取得階段存在違法事由。行政許可撤銷的實施階段和引發(fā)行政許可撤銷的階段是兩個不同的時間段。行政許可撤銷的實施只能發(fā)后在獲取行政許可以后的若干時間,如果沒有獲得許可,則就不存在撤銷的問題。但作為引發(fā)撤銷的事由,則應(yīng)在行政機(jī)關(guān)最終作出許可決定之時或之前就已經(jīng)存在。獲得行政許可或者行政許可決定正式生效后,如果行政機(jī)關(guān)或被許可人再有違法行為發(fā)生或不按照許可內(nèi)容從事相應(yīng)的活動,則不應(yīng)采取撤銷這一具體行政行為。至于行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取什么措施,則應(yīng)根據(jù)具體情況另當(dāng)別論。
(六)行政許可撤銷的程序啟動既可以由行政機(jī)關(guān)或其上級機(jī)關(guān)主動來完成,也可以由利害關(guān)系人來完成。這既是監(jiān)督與責(zé)任原則的要求,也是保障利害關(guān)系人權(quán)利的要求。
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