根據(jù)我國《公務員法》第70條和《國家公務員任職回避和公務回避暫行辦法》第6條規(guī)定,構成公務回避的理由有:第一、涉及本人利害關系。第二、涉及本人親屬關系人的利害關系。所列親屬關系,是指配偶;父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女等直系血親和配偶的父母、配偶的兄弟姐妹及其配偶、子女的配偶及其子女配偶的父母、三代以內(nèi)的旁系血親的配偶等近姻親關系。第三、其他可能影響公正執(zhí)行公務。作為兜底條款,除了以上兩種情況以外的,可能影響公正執(zhí)行公務的關系都可納入,例如師生關系、同學關系、恩怨關系,有說情、賄賂等行為?!兜缆方煌ò踩ā芬灿信c《公務員法》相類似的回避規(guī)定。
因此,我國正在制定中的行政程序法應當在確定“利害關系”為回避條件之后,進一步詳細列舉若干種常見的利害關系的表現(xiàn)形式,而絕不能僅僅設“利害關系”這一模糊的法定條件作為回避事由的規(guī)定。從世界上許多國家的行政程序法的規(guī)定來看,列舉利害關系表現(xiàn)的若干情形已成為立法的通例,況且,我國的三大訴訟法都已經(jīng)采用了這樣的立法方式。所以建議對應當回避的情形做一列舉,同時為了回避情形在法律上予以窮盡,有必要設置一個彈性條款,由行政機關負責人以及救濟機關據(jù)此作出是否回避的具體判斷,以適應復雜的客觀情況的需要。雖然說法律條文并非越具體詳細越好,但起碼應有助于執(zhí)行者對法律條文的確切涵義有一個基本一致的理解和把握。像“有直接利害關系”這種提法就可以賦予太多的理解,不同的執(zhí)行者執(zhí)行起來可能會大相徑庭。因此,筆者認為,對利害關系的規(guī)定,不宜過于籠統(tǒng),應以列舉加兜底的方式加以細化。
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