斡旋受賄罪與一般受賄罪有什么區(qū)別

1、從“不確定利益”內(nèi)涵上分析。從利益分類的角度看，根據(jù)利益是否符合法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章，可將利益分為合法利益和非法利益(這里的“法”是廣義的)；根據(jù)行為人是否能確定得到，可將利益分為確定利益和不確定利益?！安淮_定利益”是指對(duì)行賄人來說，既可能得到的利益，也可能得不到的利益。之所以不確定，是因?yàn)樵摾娴娜〉镁哂懈?jìng)爭(zhēng)性，因?yàn)閮?yōu)勝劣汰的原因不一定能夠得到，或者國家工作人員對(duì)此擁有合法裁量權(quán)。因此，不確定的利益，是從行賄人是否能夠得到的角度來分的，與利益是否合法無關(guān)。不確定利益中，既有可能是合法的利益，也有可能是不合法的利益。同時(shí)，筆者認(rèn)為，某一不確定的利益是否合法，必須與謀取者聯(lián)系起來看，抽象地談?wù)摾媸欠窈戏ㄊ菦]有意義的，同一不確定的利益，對(duì)具備相應(yīng)資格的人來說，可能是合法利益，對(duì)不具備相應(yīng)資格的人來說，就是不合法利益。舉個(gè)例子來說明這一問題，建筑工程應(yīng)由相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的施工企業(yè)來承建，如果某企業(yè)具備相應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)，其爭(zhēng)取中標(biāo)就是謀取合法利益；反之，一個(gè)根本不具備相應(yīng)資質(zhì)的個(gè)體建筑老板也要去競(jìng)爭(zhēng)，應(yīng)認(rèn)定為謀取不正當(dāng)利益?？梢姡瑢⒉淮_定利益一律劃歸正當(dāng)利益或不正當(dāng)利益都難免犯了以偏概全的錯(cuò)誤。

2、根據(jù)最高人民檢察院《立案標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定，謀取“不正當(dāng)利益”是指謀取“違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的利益，以及謀取違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的幫助和方便條件”。從上述規(guī)定看，不正當(dāng)利益首先指非法利益，這沒有問題；其次是謀取“違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件”(以下簡稱“非法幫助”)。筆者認(rèn)為，在斡旋受賄的情況下，請(qǐng)托人、斡旋人、接受斡旋人的行為明顯可以分為三個(gè)步驟：第一步，斡旋人接受請(qǐng)托事項(xiàng)并收受賄賂(或者事后收受賄賂)；第二步，接受斡旋人實(shí)施居間斡旋行為；第三步，接受斡旋人實(shí)施請(qǐng)托事項(xiàng)。顯然，上述司法解釋中的謀取“非法幫助”是指接受斡旋人在完成請(qǐng)托事項(xiàng)中提供的“非法幫助”，而不是指第一步中行賄人的行賄手段的非法性。也就是說，不能把通過非法手段謀取的利益，一概視為不正當(dāng)利益，因?yàn)樾匈V和收受財(cái)物本身就是違法的，如果承認(rèn)通過行賄的非法手段取得的利益都是不正當(dāng)利益，那么就意味著刑法規(guī)定斡旋受賄罪以“謀取不正當(dāng)利益”為限制條件沒有意義。仍以上面的例子來說明這個(gè)問題，一個(gè)符合相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的企業(yè)通過行賄手段謀求中標(biāo)，這雖然是不確定的利益，但不能說參加競(jìng)標(biāo)入圍是“不正當(dāng)利益”。但如果讓接受斡旋的行為人提供標(biāo)的，就會(huì)對(duì)其他競(jìng)爭(zhēng)者產(chǎn)生一種不公平競(jìng)爭(zhēng)，因而是一種非法幫助，可以認(rèn)為謀取非法利益。

3、認(rèn)為“不確定利益”都是“不正當(dāng)利益”的觀點(diǎn)所持的難以成立。持上述觀點(diǎn)的人認(rèn)為，對(duì)于不確定利益來說，正因?yàn)樗牟淮_定性，使得它必須與取得的手段結(jié)合起來，才有現(xiàn)實(shí)意義。離開了手段，它就僅僅只是一個(gè)虛無縹緲的、純抽象的概念而已，沒有獨(dú)立存在價(jià)值。因此，手段對(duì)于不確定的利益來說更具有決定意義：當(dāng)它與正當(dāng)手段結(jié)合，即采取正當(dāng)手段取得，就是正當(dāng)利益；當(dāng)它與不正當(dāng)手段結(jié)合，即采取不正當(dāng)手段取得，就是不正當(dāng)利益。

筆者認(rèn)為，上述觀點(diǎn)是不能成立的。其一，不符合辯證唯物主義原理。論者一方面說，“對(duì)于行賄人來說，謀取利益是目的，行賄是其實(shí)現(xiàn)目的的手段。目的與手段是一對(duì)哲學(xué)范疇，二者是對(duì)立統(tǒng)一的辯證關(guān)系。首先，二者相互區(qū)別，各自有相對(duì)的獨(dú)立性，手段就是手段，目的就是目的，不容混同......”另一方面又說，不確定利益“沒有獨(dú)立存在價(jià)值，與正當(dāng)手段結(jié)合，就是正當(dāng)利益；與不正當(dāng)手段結(jié)合，就是不正當(dāng)利益?！憋@然，論者忽略了目的的相對(duì)獨(dú)立性，從正確的前提出發(fā)得出了錯(cuò)誤的結(jié)論。其次，上述觀點(diǎn)不符合社會(huì)現(xiàn)實(shí)。人人可以通過正當(dāng)手段達(dá)到正當(dāng)目的，是一種理想社會(huì)的理想狀態(tài)，其前提條件是社會(huì)公平、正義的觀念全面確立，各種社會(huì)制度、競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制高度完備，沒有不正之風(fēng)的存在，顯然，這暫時(shí)還不可能。相反，由于不正之風(fēng)的廣泛存在，德才兼?zhèn)湔吒?jìng)爭(zhēng)不過那些趨炎附勢(shì)、溜須拍馬之徒，正規(guī)的國有建筑企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)不過個(gè)體建筑老板，正規(guī)的大學(xué)畢業(yè)生在就業(yè)時(shí)比不上那些有個(gè)好親戚者，甚至正規(guī)商品競(jìng)爭(zhēng)不過假冒偽劣產(chǎn)品，出現(xiàn)“李逵打不過李鬼”的現(xiàn)象。假若上述這些優(yōu)秀者發(fā)現(xiàn)通過公平競(jìng)爭(zhēng)難以勝出時(shí)，也通過不正當(dāng)手段來達(dá)到正當(dāng)目的，比如提拔、就業(yè)、承攬工程、商品銷售，他們算不算通過不正當(dāng)手段來謀取正當(dāng)利益呢?比如一個(gè)大學(xué)生要求進(jìn)某單位工作，可能被錄用也可能不被錄用，當(dāng)然是一種不確定利益，因遲遲得不到解決，不得已去行賄，他謀取的利益算不算正當(dāng)利益呢?這決不是我在鉆牛角尖，而是持上述觀點(diǎn)的人忽略上面我所隨意列舉的社會(huì)現(xiàn)象。不確定利益中有一部分是正當(dāng)利益，這是客觀存在的。再次，上述觀點(diǎn)不符合法律和司法解釋的規(guī)定，如前所述，不確定利益可分為不確定的正當(dāng)利益和不確定的不正當(dāng)利益，因此，上述觀點(diǎn)將不確定的利益一概視為不正當(dāng)利益，無異議會(huì)不適當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)大打擊面，也不符合法律和司法解釋的規(guī)定。

綜上，我認(rèn)為，謀取不正當(dāng)利益包括三種情況，一是謀取非法利益，就是“立案標(biāo)準(zhǔn)”所規(guī)定的“違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)定的利益”，這種非法利益的非法性可以獨(dú)立存在，不管任何人，也不管通過合法手段和非法手段，其非法性都不會(huì)改變，可稱為絕對(duì)的不正當(dāng)利益或確定的不正當(dāng)利益，如為有罪的人開脫罪責(zé)；二是謀取不確定的非法利益，之所以不確定，不僅指該利益在是否能夠得到方面具有不確定性，而且其非法性有相對(duì)性，即對(duì)行賄人來說是非法的，不具備相應(yīng)的資格，但對(duì)其他人來說可能是合法的，因而可稱之為相對(duì)的不正當(dāng)利益或不確定的不正當(dāng)利益。當(dāng)然，把不確定利益區(qū)分為不確定的正當(dāng)利益和不確定的不正當(dāng)利益，會(huì)給此類案件的審判帶來一些困難，增加認(rèn)定的難度，遠(yuǎn)不如把不確定利益一律視為“正當(dāng)利益”或“不正當(dāng)利益”來的快捷和方便。但我仍然認(rèn)為，這種困難是必要的，否則便會(huì)輕縱犯罪或者刑及無辜。三是謀求非法幫助，即謀求違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的幫助或便利條件。筆者認(rèn)為，謀取非法幫助需以斡旋受賄人向接受斡旋人明確提出或者事實(shí)上的接受了這種非法幫助為條件。如果接受斡旋人單方面實(shí)施了非法幫助，而斡旋受賄人并不知情，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定，否則，便有客觀歸罪之嫌。

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