一、職務侵占定義
犯本罪的,處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處二年以上五年以下有期徒刑,并處罰金。
由于財物的價值隨耗損、市場波動而變化,那么如何確定行為對象的價值?價值的計算方式主要有二:
1、重置價值,即在市場上購買同質同量財物所需的貨幣量;
2、折舊價值,即按一定的折舊率計算得出的財物價值。原則上應依行為人拒不退還、拒不交出之時的重置價值確定行為對象價值。
侵占罪是如何認定的?
(一)拒不退還、拒不交出的前提條件:權利人的請求。
所謂拒不退還、拒不交出,“拒”從其字面意義來看,就是拒絕,拒絕的來源應自對方的請求,即拒絕必有請求。權利人的請求返還或交出的行為應當作為認定拒不退還、拒不交出的前提條件,即一般情況下,倘若沒有權利人的請求行為即不能認定行為人“拒不退還或拒不交出”。
一般情況下,權利人均可自由地行使權利,但在司法實踐中存在權利人明知侵占人是誰,侵占行為人以侵占財產為目的,攜帶財產逃匿而使權利人無法行使請求權的情形,在這種情況下為保護權利人的權利,應當視為權利人已作請求,即只要存在侵占行為人侵占財產逃匿情形的即成立拒不退還或交出,權利人無須向侵占行為人行使請求權。
(二)拒不退還、拒不交出必須是侵占行為人作出的,這是本罪的必備要件
1、拒不退還、拒不交出行為的主體是侵占行為人,即接受請求的對象,一般是侵占行為人,特殊情形下,侵占實際控制人亦可構成共犯。其他人即或與侵占行為人相關聯(lián)的人作出拒不退還或拒不交出的意思表示均不構成本罪。
2、拒不退還、拒不交出是能為而不為。即侵占行為人有能力作出退還或交出財物的行為,卻以侵占財產為目的而未為之。倘若行為人未作出歸還的行為,如客觀上侵占他人財產,卻因生病等原因而不能退還或交出,雖經權利人請求,亦不構成“拒不退還、拒不交出”。但若將侵占財產用于揮霍、浪費而無法歸還的,亦應認定為能為而不為,因為侵占行為人對揮霍行為可以控制。
3、拒不退還的形式,可以是明示的方法,亦可是默示的方法。這種拒不返還或交出可以直接向權利人作出不予退還或交出,亦可表現(xiàn)為表面答應退還或交出,而實際上不予退還或交出,或根本不向請求人表示而不予退還或交出。這里的不要求“拒不退還”、“拒不交出”直接向權利人作出,只要求侵占行為人的客觀行為具有非法占有他人財物目的即可。
(三)侵占罪的數(shù)額問題
根據(jù)刑法規(guī)定,行為人侵占代為保管的他人財物或者遺忘物、埋藏物的,只有在數(shù)額較大的情況下才構成侵占罪。而“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”刑法和司法解釋均未予明確。司法實踐中,司法機關普遍比照盜竊罪的數(shù)額標準,而最高人民法院對盜竊罪的“數(shù)額較”、“數(shù)額巨大”規(guī)定了一個浮動的數(shù)額,授權各省高級人民法院根據(jù)各地實際情況,在浮動數(shù)額范圍內制定具體數(shù)額,黑龍江省高級人民法院對盜竊罪數(shù)額較大規(guī)定為一千元以上,數(shù)額巨大為一萬元以上。
(四)侵占罪中的其他嚴重情節(jié)
侵占罪中的“其他嚴重情節(jié)”,刑法和司法解釋都沒有做出具體規(guī)定,學者們的觀點也不相一致。目前,被司法機關接受的是周*鸞、張-軍的觀點,認為“其他嚴重情節(jié)”是指侵占數(shù)額達到了數(shù)額較大以上并具有以下情節(jié):
第一,侵占殘疾人、孤寡老人、喪失勞動能力人的財物;
第二,侵占他人重要生活資料或生產資料;
第三,侵占他人財物行為引起他人向公安機關報案,公安機關勸阻仍拒不交出財物;
第四,將侵占財物肆意揮霍,造成他人重大損失的;
第五,造成特別嚴重后果或者有其他惡劣情節(jié)的。
(五)“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”僅是決定侵占罪處罰輕重的主要依據(jù),而不是唯一標準。
因此在處罰侵占罪時,既要堅持以侵占罪數(shù)額為主要依據(jù),又不忽視其他情節(jié)因素,如犯罪動機、目的、犯罪手段、方法等,才能真正貫徹好罪刑相適應的原則。
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