第二種觀點認(rèn)為，繼承發(fā)生后，遺產(chǎn)未分割前，繼承人此時取得的權(quán)利實際上是一種期待權(quán)，而未取得所有權(quán)。繼承人是否取得遺產(chǎn)的所有權(quán)還不能確定，那么其配偶要求分割遺產(chǎn)的請求就不能在離婚訴訟中得到支持，只有等權(quán)利條件具備時---即遺產(chǎn)已經(jīng)分割，繼承人已經(jīng)實際取得遺產(chǎn)的所有權(quán)，其配偶(或者是已經(jīng)離婚后的對方)才可以提出。但由于第一種觀點存在需要先和其他遺產(chǎn)共有人分割共有財產(chǎn)的問題，實際上不具備可操作性，所以從判例上看，大部分的判例是按第二種觀點判決的。由于這兩種觀點的存在，且兩種觀點都有相應(yīng)的法律支持，法律人士在幫當(dāng)事人分析案件時常常出現(xiàn)混亂，沒有最后的結(jié)論。

以下是上海地方法院對此問題的審判認(rèn)識：

上海市高級人民法院《關(guān)于審理婚姻家庭糾紛若干問題的意見》

滬高法民一[2007]5號二○○七年三月十五日

夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方繼承遺產(chǎn)的分割

夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方作為繼承人根據(jù)繼承法的規(guī)定可以繼承遺產(chǎn)，但繼承人之間尚未對該遺產(chǎn)進行分配的，由于繼承人在遺產(chǎn)分割前仍有權(quán)放棄繼承，因此，離婚訴訟中，法院對繼承人的配偶要求分割該遺產(chǎn)的請求不予處理，但可以保留其訴權(quán)，由當(dāng)事人在其權(quán)利條件具備時再主張分割。

【法理分析】

離婚時對尚未分割遺產(chǎn)的處理，一般有兩種觀點。第一種觀點認(rèn)為，離婚時對尚未分割的遺產(chǎn)應(yīng)該作為夫妻共同財產(chǎn)分割。其理由是：最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)177條的規(guī)定“...但繼承開始后，繼承人未明確表示放棄繼承的，視為接受繼承，遺產(chǎn)未分割的，即為共同共有....”，既然已經(jīng)是共同共有，而共同共有就是所有權(quán)的一種表現(xiàn)形式，也就是說，繼承人已經(jīng)取得了所有權(quán)，作為繼承人之一的配偶就有權(quán)利在離婚時請求分割，因為婚姻法已經(jīng)明確規(guī)定了婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得到的繼承財產(chǎn)就是夫妻共同財產(chǎn)。第二種觀點認(rèn)為，由于遺產(chǎn)沒有分割，而在分割以前繼承人還有放棄的權(quán)利，繼承人此時擁有的權(quán)利只是一種期待權(quán)，而不是所有權(quán)。根據(jù)《中華人民共和國繼承法》25條的規(guī)定：“繼承開始后，繼承人放棄繼承的，應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前，作出放棄繼承的表示。沒有放棄的，視為接受繼承。…”第17條：“繼承人有下列行為之一的，喪失繼承權(quán)：…(二)為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的;…”這兩條規(guī)定表明了，繼承開始后，遺產(chǎn)處理前，繼承人所享有的是繼承權(quán)。又根據(jù)《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國繼承法)若干問題的意見》第49條：“繼承人放棄繼承的意思表示，應(yīng)當(dāng)在繼承開始后、遺產(chǎn)分割前作出。遺產(chǎn)分割后表示放棄的不再是繼承權(quán)，而是所有權(quán)”，第52條：“……沒有明確表示放棄繼承，并于遺產(chǎn)分割前死亡的，其繼承遺產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移給他的合法繼承人”這些條文都表明了，在遺產(chǎn)分割前，繼承人所享有的是繼承遺產(chǎn)的權(quán)利而非已經(jīng)擁有所有權(quán)。沒有擁有所有權(quán)，也就還沒有實際得到遺產(chǎn)，那么，離婚時對方要求分割遺產(chǎn)也就條件不成熟，只有在條件具備時，即繼承人實際已經(jīng)取得繼承財產(chǎn)的所有權(quán)時，對方才有權(quán)利要求分割。