惡意訴訟，是指行為人為謀取不正當(dāng)利益或加害他人，惡意啟動一個沒有合理根據(jù)的訴訟或在訴訟過程中濫用訴訟權(quán)利，給相對人造成損害的違法行為。惡意訴訟本質(zhì)系一種侵權(quán)行為，判斷是否得以支持基于惡意訴訟而產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)，應(yīng)將侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件和正確行使訴訟權(quán)利的法律要求作為評斷與認(rèn)定的依據(jù)。本案爭議焦點(diǎn)為被告此前的幾次起訴行為及財(cái)產(chǎn)保全申請行為是否存在惡意;如存在，如何確定原告合理損失范圍。

(一)惡意訴訟的基本樣態(tài)

惡意訴訟是法律正向建構(gòu)與民眾反向利用漫長博弈的必然表象。[1]司法實(shí)踐中惡意訴訟現(xiàn)象光怪陸離，經(jīng)梳理，可主要?dú)w納為如下幾種類型：一是虛構(gòu)事實(shí)型，即指行為人通過虛構(gòu)事實(shí)、偽造證據(jù)等手段滿足民事訴訟程序啟動的形式要件，并利用司法裁判達(dá)到損害相對人利益的目的;二是重復(fù)訴訟型，即指行為人就同一訴訟標(biāo)的多次提起訴訟，使相對人陷入訟累;三是惡意串通型，指行為人之間惡意串通，虛構(gòu)民事法律關(guān)系或事實(shí)，通過符合訴訟程序的形式使法院作出錯誤裁判，從而謀取實(shí)體或程序上非法利益;四是濫用程序權(quán)利型，是指行為人在訴訟過程中惡意行使程序權(quán)利，以侵害相對人利益。本案系涉及多重類型之惡意訴訟典型案例。

惡意訴訟對他人合法權(quán)益造成損失，嚴(yán)重?fù)p害司法權(quán)威與秩序，給社會誠信帶來巨大負(fù)面影響。我國新《民事訴訟法》對惡意訴訟予以專門規(guī)制，初步形成了惡意訴訟的程序法體系。第十三條新增誠實(shí)信用原則，第一百一十二條規(guī)定“當(dāng)事人之間惡意串通，企圖通過訴訟、調(diào)解等方式侵害他人合法權(quán)益的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其請求，并根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！钡谝话僖皇龡l規(guī)定“被執(zhí)行人與他人惡意串通，通過訴訟、仲裁、調(diào)解等方式逃避履行法律文書確定的義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！鄙鲜龇ㄒ?guī)仍然較為原則，具體甄別與判斷依舊留待司法實(shí)踐解決，于打擊惡意訴訟的同時，避免對當(dāng)事人訴訟權(quán)利造成損害。

(二)惡意訴訟之“惡意”判斷標(biāo)準(zhǔn)

對于“惡意”之認(rèn)定是惡意訴訟判斷標(biāo)準(zhǔn)中最為關(guān)鍵的要件，應(yīng)遵循主客觀相結(jié)合的原則。首先，惡意訴訟中的惡意是指故意心態(tài)中之惡劣者，含有明顯的加害性追求。[2]“惡意”是對于主觀動機(jī)的描述，表現(xiàn)為“明知而故意為之”，當(dāng)事人明知其訴訟行為不具有正當(dāng)性，卻利用訴訟活動達(dá)到訴訟之外的不正當(dāng)目的。惡意并不等同于故意，故意是從行為結(jié)果的意思出發(fā)認(rèn)定主觀狀態(tài)的可歸責(zé)性，而惡意還包含了對行為本身目的之評價(jià)。可見，惡意的內(nèi)涵范圍上寬于故意;惡意必須為直接故意，行為人對于損害結(jié)果持積極追求的態(tài)度，而非僅放任的間接故意。有觀點(diǎn)認(rèn)為重大過失亦應(yīng)包括在內(nèi)。[3]筆者認(rèn)為在過失的主觀心理中，不管是何種程度的過失，行為人不希望亦不放任損害結(jié)果的發(fā)生，顯與惡意的加害性積極追求不符，因此，過失行為不能構(gòu)成惡意訴訟。

然而，實(shí)踐中惡意訴訟行為目的具有復(fù)雜性與混合性，在惡意中抑或夾雜著善意的動機(jī)，難以嚴(yán)格區(qū)分，給惡意訴訟的認(rèn)定造成困難。筆者認(rèn)為解決此類問題，可以借鑒美國侵權(quán)法的首要原則，[4]即某具體非法目的在行為人決定訴訟的過程中起到了更為實(shí)質(zhì)必要的作用，則該非法目的就是首要的，行為人在主觀上構(gòu)成了惡意;如是合法性目的起到更為實(shí)質(zhì)性作用，則不構(gòu)成惡意。

其次，惡意訴訟要求客觀上訴訟行為具有違法性，即沒有正當(dāng)理由和事實(shí)根據(jù)，向法院提起訴訟或?yàn)E用訴訟權(quán)利，違反程序性或?qū)嶓w性規(guī)定。惡意畢竟只是主觀動機(jī)，實(shí)踐中無法直接窺探行為人內(nèi)心狀態(tài)。且行為人之訴訟行為雖然形式上滿足法律賦予的權(quán)利和訴訟程序要件，但本質(zhì)上是將惡意通過訴訟方式披上“合法化”外衣，具有很強(qiáng)的隱蔽性。因此，通?？筛鶕?jù)外在訴訟行為判斷行為人是否存在“惡意”，例如是否存在偽造證據(jù)、惡意串通、歪曲法律、誘使證人作偽證等情節(jié)。司法審查的重點(diǎn)環(huán)節(jié)既包括程序性請求，如起訴、保全申請、延期申請、程序異議等，亦包括實(shí)體性問題，如證據(jù)三性、基礎(chǔ)法律關(guān)系真實(shí)性等。

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