在許多大型工程中，項(xiàng)目公司比較傾向于將工程內(nèi)部承包給分公司進(jìn)行合作，但是這容易和掛靠發(fā)生混淆，從而違反了法律規(guī)定，直接導(dǎo)致工程的停滯。準(zhǔn)確的了解建設(shè)工程內(nèi)部承包合同糾紛與掛靠糾紛的區(qū)別和責(zé)任將有利于大家承包大型工程。下面就由律霸小編來帶大家了解一下吧。

一、內(nèi)部承包糾紛和掛靠糾紛

在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期，為了鼓勵(lì)國有建筑企業(yè)提高經(jīng)營效率、調(diào)動(dòng)生產(chǎn)積極性，國家出臺(tái)一系列法規(guī)，提倡企業(yè)采用內(nèi)部承包的方式從事建筑活動(dòng)，但是經(jīng)過二十余年的發(fā)展，一些沒有資質(zhì)或資質(zhì)較低的個(gè)人或企業(yè)以有資質(zhì)企業(yè)的名義承包工程，形成了事實(shí)上的“掛靠”，如何辯別建筑企業(yè)內(nèi)部承包與“掛靠”之間的區(qū)別，以及二者承擔(dān)怎樣的法律責(zé)任?小編將在本文作出介紹。

二、“掛靠”與內(nèi)部承包的基本概念

建筑企業(yè)為了提高企業(yè)綜合實(shí)力，在統(tǒng)一的財(cái)務(wù)、技術(shù)、人事管理的基礎(chǔ)上通過建立內(nèi)部競爭機(jī)制，來確定具體工程項(xiàng)目的負(fù)責(zé)人，并組建相應(yīng)的項(xiàng)目施工部進(jìn)行施工活動(dòng)，屬于企業(yè)內(nèi)部正常的經(jīng)營管理活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒傻目隙ê捅Ｗo(hù)。與這種“內(nèi)部承包”性質(zhì)完全不同的是“掛靠”：指有一定資質(zhì)的建筑企業(yè)允許其它沒有資質(zhì)或低等級(jí)資質(zhì)的企業(yè)、組織或個(gè)人利用本企業(yè)的資質(zhì)、以本企業(yè)的名義對(duì)外承包工程，并向?qū)Ψ绞杖∫欢ü芾碣M(fèi)的行為?！皰炜俊北举|(zhì)上是有損工程質(zhì)量和擾亂建筑市場秩序的違法行為，多數(shù)情況下還會(huì)損害勞動(dòng)者的工資利益。

三、“掛靠”與內(nèi)部承包有本質(zhì)的區(qū)別

(一)內(nèi)部承包的基本特征：

內(nèi)部承包是建筑企業(yè)為提高企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)使用效率、提升在建筑市場上的競爭力、調(diào)動(dòng)職工的積極性而采取的所有權(quán)和承包經(jīng)營權(quán)分離的企業(yè)運(yùn)行模式。經(jīng)筆者的調(diào)查與分析，目前建筑企業(yè)的內(nèi)部承包主要有以下兩種表現(xiàn)形式：

1、建筑企業(yè)抽調(diào)本企業(yè)職工組成項(xiàng)目管理總包部，負(fù)責(zé)對(duì)具體項(xiàng)目進(jìn)行管理監(jiān)督，其中總包部的項(xiàng)目經(jīng)理由本企業(yè)任命，項(xiàng)目的具體施工承包給非企業(yè)的項(xiàng)目經(jīng)理，由施工項(xiàng)目經(jīng)理負(fù)責(zé)人、材、物及建設(shè)資金的組織，并向企業(yè)交納一定的管理費(fèi)，企業(yè)派出的項(xiàng)目管理總包部對(duì)承包人進(jìn)行監(jiān)督，承擔(dān)因項(xiàng)目施工產(chǎn)生的相關(guān)責(zé)任。

2、企業(yè)內(nèi)部的項(xiàng)目經(jīng)理直接以本企業(yè)的名義承包工程，項(xiàng)目經(jīng)理負(fù)責(zé)組建項(xiàng)目管理部，具體完成項(xiàng)目施工，自行負(fù)責(zé)人、材、物資金的組織，接受企業(yè)的統(tǒng)一管理。

概括起來，建筑企業(yè)內(nèi)部承有以下幾點(diǎn)特征：

1、建筑企業(yè)內(nèi)部承包主體特定。一方為建筑企業(yè)，另一方為企業(yè)內(nèi)部人員或職能部門，與企業(yè)存在管理上的行政隸屬關(guān)系。

2、建筑企業(yè)內(nèi)部承包活動(dòng)經(jīng)企業(yè)許可。承包方經(jīng)企業(yè)許可使用企業(yè)建筑資質(zhì)、商標(biāo)及企業(yè)名稱等，在企業(yè)有效管理和監(jiān)督下進(jìn)行施工，并向企業(yè)交納一定的管理費(fèi)。

3、獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧。建筑企業(yè)和內(nèi)部承包人對(duì)經(jīng)營利潤約定進(jìn)行分配，內(nèi)部承包方組織項(xiàng)目施工所需的人、材、物及資金，是實(shí)際的出資人、經(jīng)營者，由承包人在企業(yè)統(tǒng)一管理下獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧，但此內(nèi)部約定不得對(duì)抗第三人。

(二)“掛靠”的基本特征：

現(xiàn)行法律法規(guī)中沒有對(duì)“掛靠”一詞做出明確的定義，目前僅建設(shè)部2001年54號(hào)文件以部門工作意見的方式對(duì)此有一個(gè)簡單的判定。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第43條作了程序上的規(guī)定。一般來說，業(yè)界認(rèn)為建筑企業(yè)間的掛靠有如下特征：

1、掛靠方主資格存在缺陷。掛靠方一般為沒有從事建筑活動(dòng)所具備的資質(zhì)或資質(zhì)不達(dá)不到相應(yīng)等級(jí)的企業(yè)、施工隊(duì)或個(gè)人。

2、掛靠方定期向被掛靠方繳納一定數(shù)額的費(fèi)用。這部分費(fèi)用是以管理費(fèi)、承包費(fèi)等形式表現(xiàn)出來，除此之外，雙方?jīng)]有任何資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)聯(lián)系。

3、掛靠方通常以被掛靠方的分支機(jī)構(gòu)、內(nèi)部項(xiàng)目部等形式對(duì)外開展業(yè)務(wù)，以被掛靠方的名義簽訂建筑施工合同，但其人事任免、勞動(dòng)聘用、組織檔案等人事安排與被掛靠方無關(guān);其經(jīng)營方式為獨(dú)立核算、自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧;其經(jīng)營活動(dòng)不受被掛靠方的實(shí)際管理，被掛靠方不承擔(dān)工程技術(shù)、質(zhì)量、經(jīng)濟(jì)責(zé)任。

(三)內(nèi)部承包與“掛靠”有本質(zhì)的區(qū)別：

通過以上分析不難發(fā)現(xiàn)建筑企業(yè)的內(nèi)部承包與“掛靠”有本質(zhì)的區(qū)別：一是在資產(chǎn)關(guān)系的歸屬方面，內(nèi)部承包方與企業(yè)之間是隸屬關(guān)系，使用的是企業(yè)的資產(chǎn)，或以股份等方式劃轉(zhuǎn)到企業(yè);而掛靠單位的資產(chǎn)沒有以股份等方式劃轉(zhuǎn)被掛靠單位，并辦理相關(guān)法律手續(xù)。二是在財(cái)務(wù)管理方面，建筑企業(yè)和內(nèi)部承包人對(duì)經(jīng)營利潤約定進(jìn)行分配，此約定不得對(duì)抗第三人;而掛靠單位與被掛靠單位之間沒有統(tǒng)一的財(cái)務(wù)管理制度，二者之間獨(dú)立核算、利潤單獨(dú)分配。三是在人事任免方面，內(nèi)部承包方無論是個(gè)人還是職能部門的組成人員，都與企業(yè)存在勞動(dòng)關(guān)系，接受企業(yè)的任免、調(diào)動(dòng)和聘用制度;而掛靠單位與被掛靠單位之間沒有嚴(yán)格、規(guī)范的人事任免、調(diào)動(dòng)、聘用制度，即不存在勞動(dòng)關(guān)系。

隨著我國相關(guān)建筑方面法律法規(guī)的健全和對(duì)建筑市場的進(jìn)一步規(guī)范，對(duì)“掛靠”行為的監(jiān)管力度進(jìn)一步加強(qiáng)，許多“掛靠”的表現(xiàn)形式更加接近于內(nèi)部承包，使人難以辨別。實(shí)踐中就存在掛靠雙方通過以下手段混淆二者區(qū)別，帶來工程隱患的現(xiàn)象：

1、掛靠人聘為被掛靠企業(yè)員工，制造掛靠方與被掛靠方存在勞動(dòng)關(guān)系的假象。

2、被掛靠方提供一部分管理人員，名義上對(duì)工程項(xiàng)目進(jìn)行管理，但這種管理往往流于形式，并不是真正對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行技術(shù)、質(zhì)量、資金等全面總包管理。

3、對(duì)工程款進(jìn)行管理，發(fā)包方的工程款通過被掛靠方向掛靠方支付，被掛靠方僅為掛靠方提供帳戶，并不能保證工程款用于項(xiàng)目本身。

這就需要國家與時(shí)俱進(jìn)，出臺(tái)更加完善的法律法規(guī)，明確地辨別以“內(nèi)部承包為”名行“掛靠”之實(shí)的違法行為，有效遏制“掛靠”行為的進(jìn)一步發(fā)展，維護(hù)建筑市場的穩(wěn)定，保證建筑工程質(zhì)量，保護(hù)建設(shè)單位與廣大勞動(dòng)者利益。

四、內(nèi)部承包、“掛靠”的法律責(zé)任承擔(dān)

內(nèi)部承包作為一種合法的經(jīng)營方式，企業(yè)與承包人之間的承包合同合法、有效。因承包人組建的項(xiàng)目部沒有法人資格，建筑施工活動(dòng)受企業(yè)管理，企業(yè)對(duì)承包人的施工活動(dòng)承擔(dān)責(zé)任，承包人不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。而“掛靠”則是一種擾亂建筑市場的違法行為，“掛靠”合同因其違反了國家禁止性規(guī)定而導(dǎo)致合同無效。建筑企業(yè)與掛靠方的“掛靠”行為帶來的法律后果主要有下兩點(diǎn)：

1、對(duì)被掛靠方給予行政處罰——由政府主管部門責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí);情節(jié)嚴(yán)重的，還可以吊銷資質(zhì)證書。

2、司法處理——即由人民法院依法判決該民事行為無效，收繳非法所得，對(duì)因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，由被掛靠企業(yè)與掛靠單位或者個(gè)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

值得注意的是，國家在維護(hù)法律秩序的基礎(chǔ)上，照顧實(shí)際施工人的利益，在因掛靠導(dǎo)致合同無效的情況下，如果實(shí)際施工人承攬的建筑工程不存在質(zhì)量問題，通過竣工驗(yàn)收的，掛靠方可以參照合同條款約定的價(jià)款請(qǐng)求發(fā)包方支付工程款。

關(guān)于建設(shè)工程內(nèi)部承包合同糾紛與掛靠糾紛的區(qū)別和責(zé)任的相關(guān)知識(shí)，小編為您總結(jié)在此，當(dāng)您在進(jìn)行內(nèi)部承包時(shí)，您的合作對(duì)象是具有完整的法人資格的，若您的合作對(duì)象是缺乏法人資格的，就可能涉及掛靠了。目前，掛靠是違法行為。所以小編提醒，當(dāng)您在內(nèi)部承包簽訂合同時(shí)，就要注意您的合作伙伴是否具有法人資格啦，以免對(duì)您的工程進(jìn)度產(chǎn)生不良影響。更多相關(guān)知識(shí)您可以咨詢律霸日照律師。

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