按我國立法體系，合同無效由《合同法》規(guī)定，建設工程施工合同涉及《建筑法》的規(guī)定，而《招標投標法》主要調整的則是招標投標行為，這三部法律本各自獨立。司法解釋第一部分“關于施工合同的效力”第1條“合同無效的情形”第(三)款規(guī)定：“建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的，”施工合同無效。這是把上述三部法律的相關規(guī)定融為一體的新規(guī)定，也是處理司法實踐中因違反《招標投標法》導致施工合同無效的一個突破性的新規(guī)定。

　　依法必須公開招標的工程項目而未招標的情形：

　　1.法律規(guī)定必須公開招標的建設工程項目的標準和范圍。

　　開發(fā)建設項目一般可以由作為平等主體的當事人雙方簽訂施工合同，但有些建設項目，涉及社會公共利益，為保護國家利益、社會公共利益，規(guī)范招投標活動，《招標投標法》第三條規(guī)定：“在中華人民共和國境內進行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，必須進行招標：

　　大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目;

　　全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;

　　使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。”

　　由于《招標投標法》的該條規(guī)定不能把必須公開招標的具體的范圍和標準都一一明確，故法條同時明確：“前款所列項目的具體范圍和規(guī)模標準，由國務院發(fā)展計劃部門會同國務院有關部門制訂，報國務院批準。法律或者國務院對必須進行招標的其他項目的范圍有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”

　　2.國家計委3號令的規(guī)定是上述法條的具體化。

　　根據《招標投標法》的上述規(guī)定，2000年5月1日國家計委以三號令的方式，對以上法律已明確范圍的各類工程建設項目的具體范圍和規(guī)模標準作了詳細的、明確的規(guī)定;同時對工程項目涉及到的投資數(shù)額也作了明確規(guī)定。例如，《招標投標法》本身并未明確列明，但三號令把“商品住宅”項目納入“關系社會公共利益、公眾安全”范圍，明確規(guī)定“商品住宅”項目必須公開招標。由于國家計委的規(guī)章，其制訂依據來自法律本身的明確規(guī)定，因此，三號令的效力與《招標投標法》相同。

　　3.必須公開招標的工程先開工后補辦招標及中標手續(xù)不改變合同無效。