漏罪符合緩刑條件的規(guī)定嗎
不符合。
《刑法》第七十七條第一款規(guī)定,“被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應(yīng)當撤銷緩刑,對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決,把前罪和后罪所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰”。從立法技術(shù)層面分析,上述規(guī)定對于新罪和漏罪兩種情形的規(guī)定是有明顯區(qū)別的。
對于新罪的表述是“犯新罪”而不是“發(fā)現(xiàn)新罪”,對于漏罪的表述是“發(fā)現(xiàn)漏罪”而不是“犯漏罪”,從這種立法表述的區(qū)別中,我們不難得出,刑法將因“漏罪”撤銷緩刑限定在“發(fā)現(xiàn)”時,也就是說,只要“漏罪”在緩刑考驗期內(nèi)被發(fā)現(xiàn),就應(yīng)當撤銷緩刑。
《刑法》第七十二條第一款規(guī)定,對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn),適用緩刑確實不致再危害社會的,可以宣告緩刑。由此可見,緩刑的適用需同時滿足兩個條件,一是緩刑的適用對象只限于罪行較輕的人,即應(yīng)當是宣告刑為拘役或三年以下有期徒刑的罪犯。二是將緩刑犯放歸社會后,不致再危害社會。而判斷“不致再危害社會”必須從兩方面入手,一是犯罪情節(jié),二是悔罪表現(xiàn)。
第一,“漏罪”亦有輕重之分。本案被告人甲并非以營利為目的,且犯罪數(shù)額較小,社會危害性不大,該“漏罪”情節(jié)較輕,按規(guī)定可處以較輕刑罰,“漏罪”與前罪并罰后實際執(zhí)行的刑罰,仍然屬于拘役或三年以下有期徒刑。
第二,發(fā)現(xiàn)“漏罪”并不能當然認定被告人認罪態(tài)度不好,無悔罪表現(xiàn)。由于普法宣傳不到位,多數(shù)公民對違法和犯罪的概念不清楚,有的人根本認識不到自己的行為是犯罪,也有的人其行為已經(jīng)做為治安案件處理或進行過行政處罰,而偵查機關(guān)未將處理情況入卷,至使犯罪不能及時被發(fā)現(xiàn)。因此有些“漏罪”并不是因為被告人有意隱瞞罪行所致,所以不能因發(fā)現(xiàn)“漏罪”就否認被告人的認罪態(tài)度和悔罪表現(xiàn),更不能就此推斷其有危害社會的可能。在本案審理過程中,未發(fā)現(xiàn)被告人甲有意隱瞞“漏罪”、逃避法律追究的情況,且其認罪態(tài)度較好,有悔罪表現(xiàn),因此可以認為,對其宣告緩刑不至再危害社會。
第三,關(guān)于“漏罪”與前罪并罰是否可再適用緩刑的問題,1985年最高人民法院關(guān)于人民法院審判嚴重刑事犯罪案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的答復 (三)做出明解釋,“在緩刑考驗期限內(nèi),發(fā)現(xiàn)被宣告緩刑的犯罪分子在緩刑宣告以前還有其他罪沒有判決的,依據(jù)相關(guān)法律對漏罪定罪判刑,再對前罪與漏罪實行數(shù)罪并罰,決定執(zhí)行的刑罰……如果仍符合緩刑條件,仍可宣告緩刑,已經(jīng)執(zhí)行的緩刑考驗期,應(yīng)當計算在新決定的緩刑考驗期以內(nèi)”。
1997年刑法修訂后,未明確規(guī)定數(shù)罪并罰中是否可以適用緩刑,上述司法解釋也未被廢止,因此從立法角度看,數(shù)罪并罰(包括“漏罪”與前罪的并罰)未排除緩刑;張明鍇教授在其所著《刑法學》中關(guān)于緩刑的適用條件中也表述“如果一個判決前犯數(shù)罪,實行數(shù)罪并罰后,決定執(zhí)行的刑罰為3年以下有期徒刑或拘役的,也可以適用緩刑”,進而從法學理論的角度闡述了緩刑在數(shù)罪并罰中的應(yīng)用。據(jù)此認為,法官可以根據(jù)犯罪人所犯數(shù)罪的性質(zhì)、情節(jié)、悔罪表現(xiàn)等內(nèi)容,以適用緩刑的法定條件為標準,決定是否對犯罪人適用緩刑。
之前已經(jīng)判緩刑的,發(fā)現(xiàn)有漏罪,那么應(yīng)該進行撤銷緩刑,重新判定。并不是所有的犯罪人員都可以進行緩刑的,緩刑是對判刑比較輕的,或者是一些比較特殊的人,其他的一概不適用緩刑,如果有巨大的立功表現(xiàn)也是可以進行申請的。
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