一、猥褻和奸淫的關(guān)系與區(qū)別是什么

首先，猥褻行為和奸淫行為無(wú)法嚴(yán)格割裂開。從理論上看，將與幼男性交行為理解為猥褻行為，符合罪行法定原則，那么即使對(duì)猥褻概念不作規(guī)范性解釋，按照漢語(yǔ)詞義理解為淫亂、下流的語(yǔ)言和動(dòng)作，那么不正當(dāng)?shù)男越灰矐?yīng)當(dāng)是最淫亂、最下流的行為。那么根據(jù)刑法規(guī)定，強(qiáng)行與婦女或者幼女性交，成立強(qiáng)奸罪，此強(qiáng)奸行為如果劃分在猥褻范圍內(nèi)也是合理的，這并不意味著性交行為不是猥褻行為。猥褻是一個(gè)大的范疇，強(qiáng)奸是猥褻行為進(jìn)一步的的極端的行為，兩者不是對(duì)立關(guān)系，而是特別關(guān)系。

按照以上觀點(diǎn)分析，目前刑法通說(shuō)認(rèn)為，奸淫幼女罪采取的接觸說(shuō)也有不合理之處，一旦雙方的性器官發(fā)生接觸，便構(gòu)成強(qiáng)奸罪既遂，如果這種情況下，認(rèn)定“接觸了便是強(qiáng)奸”，嚴(yán)格區(qū)分猥褻和奸淫行為，顯然是不利于行為人行為中止，無(wú)疑會(huì)造成對(duì)幼女人身更嚴(yán)重的傷害。

其次，強(qiáng)奸罪和強(qiáng)制猥褻幼女罪保護(hù)的法益相同。兩者保護(hù)的法益都是女性的性自主決定權(quán)?，F(xiàn)行刑法對(duì)猥褻行為的主觀故意定義為“出于刺激或者滿足自己性欲，”這種故意必須是性交行為之外的故意，而強(qiáng)奸罪的故意是出于奸淫的目的。如果刻意區(qū)分兩方面的主觀目的或者主觀心態(tài)的話，會(huì)導(dǎo)致不適當(dāng)?shù)乜s小罪名認(rèn)定的范圍和處罰范圍。因?yàn)閮?nèi)心性欲的傾向和性欲刺激的追求可能產(chǎn)生猥褻行為，也有可能奸淫行為，兩罪在主觀方面也難以割裂開，我們完全可以從客觀上認(rèn)定兩罪，因?yàn)閮勺锒疾豢杀苊獾厍址噶伺缘男宰灾鳑Q定權(quán)。

因此，筆者認(rèn)為，猥褻罪和強(qiáng)奸罪兩罪之間不應(yīng)該有明顯的界限，無(wú)論是理論分析還是實(shí)務(wù)操作，我們應(yīng)該以整體統(tǒng)一的眼光看待。

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