一、刑事犯罪中的作為和不作為是什么意思?

刑法中的作為，是犯罪人用積極的行為所實(shí)施的為我國(guó)刑法所禁止的危害社會(huì)行為，即為刑法所禁止做而去做的行為。應(yīng)該指出，不能把作為等同于親手實(shí)施的行為，作為除了包括犯罪本人親手實(shí)施的積極活動(dòng)外，還應(yīng)該包括犯罪人借助自然力﹑借助動(dòng)物﹑借助不具備犯罪主體條件的他人或借助他人的過(guò)失行為來(lái)實(shí)施犯罪行為，這些情況仍應(yīng)視為是利用者本人實(shí)施了作為的犯罪行為法。

刑法中的不作為，是行為人做義務(wù)并且能夠?qū)嵤┠撤N行為，消極的不去履行這種義務(wù)，因而造成嚴(yán)重危害后果的行為，即應(yīng)當(dāng)去做而不去做。典型的案例就是遺棄罪。應(yīng)當(dāng)指出，刑法中的不作為應(yīng)該具備以下要件，法律明文規(guī)定的義務(wù)職務(wù)上或者業(yè)務(wù)上要履行的義務(wù)由行為人已經(jīng)實(shí)施的行為所產(chǎn)生的責(zé)任。

二、不作為犯罪的作為義務(wù)來(lái)源主要有以下幾個(gè)方面：

1、法律明文規(guī)定的積極作為義務(wù)

法律明文規(guī)定的作為義務(wù)是不作為犯罪的作為義務(wù)的主要來(lái)源之一，是指由其它法律規(guī)定并由刑法加以認(rèn)可的義務(wù)，這里的法律包括法律，法規(guī)以及規(guī)章制度等。如果只由其他法律規(guī)定，而未被刑法認(rèn)可，則不能構(gòu)成不作為犯罪的作為義務(wù)。此外，法律明文規(guī)定的義務(wù)必須是具體的義務(wù)，憲法中所規(guī)定的義務(wù)屬于一般性的抽象義務(wù)，有待于各具體法規(guī)的確認(rèn)和細(xì)化，一般不適合直接作為不作為犯罪的義務(wù)前提。

2、職業(yè)或者業(yè)務(wù)要求的作為義務(wù)

它是指一定的主體由于擔(dān)任某項(xiàng)或者從事某種業(yè)務(wù)而依法被要求履行的一定作為義務(wù)。該類(lèi)型的作為義務(wù)有的規(guī)定在法律法規(guī)中，也有的規(guī)定在具體行業(yè)的相關(guān)規(guī)章制度中。應(yīng)當(dāng)注意的是，行為人只有在具有職業(yè)或者業(yè)務(wù)身份的情況下，才具有相關(guān)的作為義務(wù)。也就是說(shuō)，只有在這種情況下行為人才能構(gòu)成刑法上的不作為犯罪。

3、法律行為引起的積極作為義務(wù)

法律行為如合同行為等，引起一個(gè)積極作為的義務(wù)(行為人通過(guò)合同行為自我創(chuàng)設(shè)一個(gè)積極作為義務(wù))，行為人有義務(wù)履行。而一般情況下合同一方當(dāng)事人不履行合同所規(guī)定的一定的義務(wù)，只產(chǎn)生違約的法律后果，并不會(huì)產(chǎn)生不作為犯罪的作為義務(wù);只有在合同一方當(dāng)事人因不履行合同所規(guī)定的義務(wù)給刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系造成嚴(yán)重侵害的情況下，這一作為義務(wù)才能構(gòu)成不作為犯罪的作為義務(wù)。

4、先行行為引起的積極作為義務(wù)

先行行為作為不作為犯罪的作為義務(wù)是由德國(guó)刑法學(xué)家斯特貝爾首倡的，1884年的德國(guó)判例首次確認(rèn)了先行行為與法律，契約同樣是作為義務(wù)的來(lái)源。我國(guó)刑法界的通說(shuō)認(rèn)為先行行為只要足以產(chǎn)生某種危險(xiǎn)，就可以成為不作為犯罪的義務(wù)來(lái)源，而不必要求先行行為具有違法的性質(zhì)。

對(duì)于刑事犯罪中的作為和不作為的處理應(yīng)當(dāng)由司法機(jī)關(guān)結(jié)合實(shí)際的犯罪事實(shí)來(lái)確定，但對(duì)于具體情況的認(rèn)定上必須嚴(yán)格對(duì)照法律規(guī)定的情況來(lái)處理，特別是在最后的量刑判罰過(guò)程中，如果存在判決情況不準(zhǔn)確的話，可以導(dǎo)致錯(cuò)誤的情況發(fā)生。

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