勞動者與用人單位都應具備勞動關(guān)系主體資格，也應簽訂勞動合同，雙方才會有正式的勞動關(guān)系。得實踐中往往有許多特殊勞動關(guān)系的存在，如勞動者已到退休年齡仍然在單位繼續(xù)工作或一些不具備用工資格的單位聘用了勞動者。這些特殊勞動關(guān)系的雙方同樣有服務與被服務的關(guān)系，那這些特殊勞動關(guān)系怎么認定?我們一起來了解一下吧。

一、如何理解已達退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇的勞動者與用人單位之間是仍為勞動關(guān)系?

司法解釋三規(guī)定：用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應當按勞務關(guān)系處理。也就是說，雖然達到退休年齡了，但是如果沒能享受到社會養(yǎng)老保險待遇的話，與用人單位之間仍然是勞動關(guān)系。這一規(guī)定改變了我們以前認為，只要是達到退休年齡就認為勞動者與用人單位間是雇傭關(guān)系的觀點。我們以前還曾經(jīng)在2009年的8號文第三條規(guī)定：用人單位招用已達到法定退休年齡的人員，雙方形成的用工關(guān)系按雇傭關(guān)系處理。

以前我們認為已達退休年齡的人員與用人單位之間是勞務關(guān)系的原因，是因為《勞動合同法實施條例》第二十一條規(guī)定，勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。而《勞動合同法》第四十四條第(二)項規(guī)定，勞動者享受養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止。這兩條規(guī)定其實是存在矛盾的。但王林清的觀點是認定這兩條實質(zhì)上都是對雙方當事人可以選擇終止勞動合同的一種權(quán)利性的規(guī)定。也就是說，根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，勞動者開始享受養(yǎng)老保險待遇了，雙方都可以選擇終止勞動合同，又根據(jù)《勞動合同法實施條例》的規(guī)定，勞動者如果達到退休年齡了，即使還沒能享受養(yǎng)老保險待遇，雙方也可以選擇終止勞動合同。但是兩種情形下不同選擇的后果是不一樣的。在勞動者已享受養(yǎng)老保險待遇的情形下，其中一方選擇終止勞動合同的，勞動合同終止;雙方都選擇不終止的，合同雖然繼續(xù)履行，但性質(zhì)發(fā)生了變化，因為勞動者已經(jīng)享受養(yǎng)老保險待遇了，不需要再受勞動法的保護，所以法律的選擇是對雙方的用工關(guān)系在此之后按照雇傭關(guān)系來處理。但是對于雖然達到退休年齡，但還沒有享受養(yǎng)老保險待遇的勞動者來說，如果雙方選擇繼續(xù)履行勞動合同的話，因為這種情形下勞動者與其他普通的勞動者一樣，并沒有更多的社會保障，所以仍然應當賦予他們勞動法上的保護，法律在這種情形下的選擇就時，此時雙方的用工關(guān)系仍然是勞動關(guān)系，仍然要適用最低工資、工作時間、休息休假、社會保險、工傷標準、經(jīng)濟補償?shù)纫幌盗袆趧踊鶞屎?a href='http://m.shkps.cn/laodong/24.html' target='_blank' data-horse>勞動保障的規(guī)定。

由于我們對達到退休年齡的勞動者與用人單位之間用工關(guān)系的認識有這么一個轉(zhuǎn)變過程，所以，我看到我們庭受理的勞動爭議申訴案件中，因為這些申訴案件基本上是司法解釋三出來之前二審終審判決的，因此凡是對于達到退休年齡的都認定為雇傭關(guān)系。如趙某和某鎮(zhèn)村建設(shè)管理所勞動爭議一案中，趙祚榮2004年6月9日就已滿60歲了，2006年2月和建設(shè)管理所簽訂了衛(wèi)生清掃承包協(xié)議，一、二審都是以趙祚榮簽訂協(xié)議時已達退休年齡為由認定雙方形成的是雇傭關(guān)系為由，駁回了趙祚榮要求按勞動法享受相關(guān)待遇的訴訟請求，二審判決的時間偏偏是2010年9月15日，而司法解釋三實施的時間是2010年9月14日，所以，二審再以這樣的理由駁回還要需要考慮的地方。這個案件原審的時候有三點未做審查，第一，趙祚榮達到退休年齡后有沒有享受養(yǎng)老保險待遇，如果沒有享受，就不能以年齡為界限認定為雇傭關(guān)系，第二，雙方簽訂的雖然名為承包協(xié)議，但雙方之間到底形成的是一個承攬關(guān)系還是勞動關(guān)系，如果是承攬關(guān)系的話，那趙祚榮要求享受勞動法上待遇的請求還是不能成立的。不過，一般情況下，象這樣的清掃協(xié)議雖然名為承包協(xié)議，實質(zhì)上還是勞動關(guān)系的。第三，“郭莊鎮(zhèn)村建設(shè)管理所”這個單位有沒有用工資格，能不能做為勞動法意義上的用人單位。一般來說，對于村和村委會能不能作為用人單位還是有爭議的。《勞動合同法》第2條規(guī)定，企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位為用人單位，國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，適用勞動合同法的規(guī)定。村民委員會是村民的自治組織，是不是可以算做社會團體，作為用人單位的一種?本案中的“村建設(shè)管理所”就不太清楚是個什么樣的單位或組織了，關(guān)于這一點，我覺得原審審理過程中也應當進行審查。在這個案例中提出“用工主體資格”的問題，是想提醒大家，在勞動關(guān)系確認的案件中，首先要考慮的就是用工主體資格的問題，如果單位都不具有用工主體資格的話，那也談不上存在勞動關(guān)系了，那要不是非法用工，要不就是勞務關(guān)系。

二、建筑領(lǐng)域勞動關(guān)系如何確認?

關(guān)于建筑行業(yè)用工關(guān)系的認定問題，也就是建設(shè)方或施工方將工程層層發(fā)包或轉(zhuǎn)包后，由最后一手不具備用工資格的承包單位或包工頭自行招用了農(nóng)民工，這農(nóng)民工與前一手具有用工主體資格的發(fā)包方到底形成了一個什么樣的用工關(guān)系。之所以會對這個問題給予很大的關(guān)注，是因為建筑行業(yè)是一個工傷高發(fā)的行業(yè)，而大多數(shù)建筑工人又都是農(nóng)民工，參加社會保險的比例低，一旦發(fā)生工傷事故，其權(quán)益很難得到保障。他們向工傷認定部門申請工傷認定時，工傷認定部門為了推卸責任常常要求先進行勞動關(guān)確認，如果確認為勞動關(guān)系就認定為工傷，如果不確認為勞動關(guān)系，就不認定為工傷。但是如果我們確認為勞動關(guān)系的話，雖然能解決農(nóng)民工工傷認定的問題，但又會帶來另一個問題，那就是農(nóng)民工緊接著要求施工企業(yè)支付雙倍工資、經(jīng)濟補償金、賠償金以及要求賠償未繳納社保費的損失，我們應當如何處理?大家都知道，建筑行業(yè)是一個微利行業(yè)，而勞動者的繳納的各項社保費占到工資總額的30%以上，對農(nóng)民工的上述訴求都予以支持的話，那無疑會給施工企業(yè)加上一個沉重的包袱，甚至會影響到建筑行業(yè)的發(fā)展。所以，建筑行業(yè)勞動關(guān)系如何確認的問題一直以來都是一個難題。

建筑行業(yè)對勞動關(guān)系的認定還要注意另外一種情形，如果具有用工資質(zhì)的發(fā)包方將工程發(fā)包給自己的內(nèi)部職工，或兩者為內(nèi)部承包的關(guān)系，包工頭又以發(fā)包方的名義招用農(nóng)民工，并且農(nóng)民工有理由相信自己是被發(fā)包方所聘用，而不是被包工頭所聘用的話，那么這個招用行為應視為具有用工資質(zhì)的發(fā)包方的招用行為，勞動者自用工之日起與發(fā)包方建立勞動關(guān)系，發(fā)包方需承擔勞動法上用人單位的責任。

三、破產(chǎn)清算組與其聘用人員之間是否為勞動關(guān)系?

《企業(yè)破產(chǎn)法》第24條規(guī)定，管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構(gòu)擔任。法院根據(jù)債務人的實際情況，可以在征詢有關(guān)社會中介機構(gòu)的意見后，指定該機構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔任管理人。從該條規(guī)定可以看出破產(chǎn)清算組只是由法院指定的管理人，并不是依法成立領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營單位，也不是公司的部門或分支機構(gòu)，也并未受公司的委托。也就是說，破產(chǎn)清算組是法院在受理破產(chǎn)案件時，為了保障企業(yè)職工和債權(quán)人的合法權(quán)益不受侵害而臨時指定有關(guān)部門構(gòu)成的管理人，它不需要取得營業(yè)執(zhí)照或登記證書，從事的是對破產(chǎn)企業(yè)的清算，沒有經(jīng)營資格，因此不具備勞動法上的用工主體資格。

再根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第41條的規(guī)定，管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用為破產(chǎn)費用?？梢?，破產(chǎn)法把支付給管理人及其聘用人員的費用列為破產(chǎn)費用，而不是列入破產(chǎn)企業(yè)的工人工資作為破產(chǎn)財產(chǎn)進行第一順序清償。因此，清算組所聘用的工作人員所獲得的報酬應屬于勞務費而不是勞動法所調(diào)整的工資報酬。

從破產(chǎn)法的上述規(guī)定可以看出，清算組不具有用工資格，發(fā)給聘用人員的是勞務費而不是工資，所以清算組與其聘用人員之間所建立的只是一種臨時性的勞務關(guān)系，所簽訂的協(xié)議是勞務協(xié)議，那么，對于聘用人員要求確認與清算組或是破產(chǎn)企業(yè)之間為勞動關(guān)系的，應不予支持。這里所說的聘用人員還包括破產(chǎn)企業(yè)的留守人員，破產(chǎn)企業(yè)從營業(yè)執(zhí)照被吊銷之日起或者營業(yè)執(zhí)照未年檢而自動到期后，就不具備用工資格了，留守人員與破產(chǎn)企業(yè)的原勞動關(guān)從此日起也自然終止，而和清算組之間形成的也只是一個臨時的勞務關(guān)系。

所以現(xiàn)實中這種特殊勞動關(guān)系往往更容易產(chǎn)生勞動糾紛。根據(jù)我國法律的相關(guān)規(guī)定，如果勞動者與用人單位中的一方不具備主體資格，那么，這種關(guān)系就不能被認定為勞動關(guān)系，而只能以勞務關(guān)系或雇傭關(guān)系處理。

怎樣證明員工與用人單位存在事實勞動關(guān)系

解除勞動關(guān)系通知書范本

如何收集證據(jù)證明勞動關(guān)系的存在？