目前，職業(yè)資格證書的考取越來越受到廣大年輕群眾的喜愛，考取相關(guān)職業(yè)資格證書不僅可以提升自己的職業(yè)技能，還可以增加自我收入。同時(shí)有不少網(wǎng)友通過掛靠執(zhí)業(yè)資質(zhì)去獲取相應(yīng)報(bào)酬，這樣既有增加收入，同時(shí)可以做其他的事，可見一舉兩得。但是，近年來相關(guān)的法律法規(guī)又是怎么規(guī)定的?下面小編通過實(shí)例給大家?guī)黻P(guān)于掛靠執(zhí)業(yè)資質(zhì)是否形成勞動關(guān)系的知識。

一、什么是掛靠行為?

“掛靠”，即所謂“企業(yè)掛靠經(jīng)營”，就建筑業(yè)而言，是指一個(gè)施工企業(yè)允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對外承接工程的行為。允許他人使用自己名義的企業(yè)為被掛靠企業(yè)，相應(yīng)的使用被掛靠企業(yè)名義從事經(jīng)營活動的企業(yè)或個(gè)人(個(gè)體工商戶和其他有經(jīng)營行為的自然人)為掛靠人。最高人民法院在制訂《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》時(shí)并沒有直接將該行為定義為“掛靠”，而是表述為“借用”，即沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義從事施工，“掛靠”與“借用”實(shí)際上系同一概念。

二、掛靠合法嗎?

《建筑法》已對掛靠行為作出了禁止性規(guī)定?！督ㄖā访鞔_禁止掛靠行為，該法第二十六條明確規(guī)定“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”。

三、掛靠人與被掛靠企業(yè)之間的“掛靠”行為有效嗎?

各地法院在審理涉及掛靠糾紛時(shí)，對于掛靠人與被掛靠企業(yè)簽訂的《合作協(xié)議》、《分包協(xié)議》或《內(nèi)部承包協(xié)議》一般都認(rèn)定為無效?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條也明確規(guī)定“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工公司名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得”。

四、如何認(rèn)定掛靠行為?是否構(gòu)成勞動合同？

審判實(shí)踐中，可以結(jié)合下列情形綜合認(rèn)定是否屬于掛靠：

(1)掛靠人通常以被掛靠人的名義參與招投標(biāo)、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，掛靠人與被掛靠人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有勞動關(guān)系，沒有財(cái)務(wù)管理關(guān)系的;

(2)掛靠人在施工現(xiàn)場派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中一人以上與被掛靠人沒有訂立勞動合同，或沒有建立勞動工資或社會養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系的;

(3)掛靠人承攬工程經(jīng)營方式表現(xiàn)為自籌資金，自行組織施工，自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧。被掛靠人只收取管理費(fèi)(包括為確保管理費(fèi)收取為目的的出借賬戶)，不參與工程施工、管理，不承擔(dān)工程技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟(jì)責(zé)任的;

(4)被掛靠人與發(fā)包人之間沒有實(shí)質(zhì)上工程款收付關(guān)系，均是以“委托支付”、“代付”等其他名義進(jìn)行工程款支付，或者僅是過賬轉(zhuǎn)付關(guān)系的;

(5)施工合同約定由被掛靠人負(fù)責(zé)采購主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃施工機(jī)械設(shè)備，實(shí)際并非由被掛靠人進(jìn)行采購、租賃，或者被掛靠人不能提供有關(guān)采購、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進(jìn)行合理解釋并提供證據(jù)證明的;

(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他掛靠情形。

從上面看來，掛靠執(zhí)業(yè)資質(zhì)是否形成勞動關(guān)系的問題廣大網(wǎng)友們心中應(yīng)該有自己的答案。通過取得執(zhí)業(yè)資格證，企業(yè)與持有資格證的人具有簽訂合同，是具有勞動關(guān)系的。因此，兩者已是雇傭關(guān)系。期間不一定需要勞動付出才有相應(yīng)的工資，因?yàn)橄嚓P(guān)證書具有掛證工資。相信廣大網(wǎng)友能夠合理合法維護(hù)自己的利益。

如何確認(rèn)勞動關(guān)系

原單位解除勞動關(guān)系證明書是怎樣的

確認(rèn)勞動關(guān)系時(shí)能否一并訴請雙倍工資