(一)如何對關聯(lián)企業(yè)的混同財產(chǎn)進行權屬劃分

關聯(lián)企業(yè)雖是有獨立法人人格企業(yè)的聯(lián)合體，法律上具有獨立自主經(jīng)營的權利，但關聯(lián)企業(yè)之間具有控制與從屬關系，控制企業(yè)可以支配從屬企業(yè)，可以轉移、挪用、占有從屬企業(yè)的相關資產(chǎn)，同時關聯(lián)企業(yè)之間也存在各種資產(chǎn)在整個企業(yè)集團內部進行橫向調配使用，普遍存在帳戶、財產(chǎn)混同，經(jīng)營場所混同，人員混同等問題，彼此之間關系非常復雜。一旦關聯(lián)企業(yè)進入破產(chǎn)清算程序，則如何界定和劃分各個關聯(lián)企業(yè)的財產(chǎn)歸屬問題，是關聯(lián)企業(yè)破產(chǎn)清算中的一個十分重要的法律難題。因此，如何清理關聯(lián)企業(yè)的混同財產(chǎn)，合理合法地確定財產(chǎn)權屬，則顯得十分重要和突出。

1、產(chǎn)權憑證確權法

這是確定關聯(lián)企業(yè)混同財產(chǎn)最直接、主要的方法。企業(yè)的財產(chǎn)主要包括土地、廠房等不動產(chǎn)，生產(chǎn)設備、車輛等準動產(chǎn)，專利技術、商標等無形資產(chǎn)和對外投資款，成品、半成品、原材料等動產(chǎn)，銀行存款、證券、對外債權等以及其他財產(chǎn)。上述大部分財產(chǎn)和權利都需要向政府有關部門登記備案，頒發(fā)土地使用權證、房產(chǎn)證、行駛證、專利權證、商標權證等證書，如果與此無相反證據(jù)，則可直接采信相關產(chǎn)權證書上記載的證明內容，并以此確定相關財產(chǎn)的權屬。

2、財務記帳和合同確權法

企業(yè)的財務憑證是反映企業(yè)經(jīng)營活動和財產(chǎn)狀況的重要憑據(jù)，破產(chǎn)企業(yè)的財務帳都是要依法經(jīng)過審計，因此可以財務帳上記載的財產(chǎn)來確定財產(chǎn)權屬，如銀行帳戶存款、貨幣現(xiàn)金、對外債權和對外投資款等主要是在財務帳上的記載。同時也可通過對諸如原材料、成品、半成品的購買和銷售等合同交易、發(fā)票等相關材料的證明，來確定財產(chǎn)權屬。

3、從財產(chǎn)性質、使用以及生產(chǎn)經(jīng)營情況來確權

企業(yè)的財產(chǎn)一般是根據(jù)本企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所需要而購置，因此可以從具體財產(chǎn)的性質、使用以及企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營范圍來確定財產(chǎn)權屬。如一企業(yè)是專門生產(chǎn)產(chǎn)品的企業(yè)，就要為生產(chǎn)產(chǎn)品所需購進大批的生產(chǎn)性設備和材料，而另一關聯(lián)企業(yè)是專門為該企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品進行銷售的企業(yè)，雖然受控制企業(yè)的控制將該生產(chǎn)性設備和材料轉移至銷售企業(yè)名下，則可根據(jù)財產(chǎn)性質及使用情況將該財產(chǎn)確定屬生產(chǎn)企業(yè)所有而非銷售企業(yè)所有。

4、依據(jù)占有原則來確權

如依據(jù)以上方法不能對關聯(lián)企業(yè)的混同財產(chǎn)確權的，可依照《物權法》的有關規(guī)定，以法院受理破產(chǎn)申請時企業(yè)對該財產(chǎn)占有時間在一年以上的，可將該財產(chǎn)確定為占有該財產(chǎn)的企業(yè)所有。

5、其他確權方法

如按照上述原則和方法仍不能對關聯(lián)企業(yè)的混同財產(chǎn)進行確權的，可考慮其他綜合因素進行調查核實后來確定產(chǎn)權。如：對關聯(lián)企業(yè)內部有關財產(chǎn)的購買人、管理人、使用人等進行詢問調查取證;向關聯(lián)企業(yè)外部的交易人，如出售人、轉讓人、債權人等進行調查核實相關財產(chǎn)的權屬情況;向海關、工商、國土、房管等有關部門調查核實相關財產(chǎn)的登記、備案原始資料;等等。

(二)關聯(lián)企業(yè)之間債權債務的處理原則

關聯(lián)企業(yè)之間存在錯綜復雜的債權債務關系，對這些債權債務關系如果處理不當，不但會損害債權人的利益，同時亦會拖延破產(chǎn)案件的審理與清算的進度，故有必要對關聯(lián)企業(yè)之間的債權債務關系按照合法合理的原則及時進行梳理，以維護破產(chǎn)清算的合法性和提高破產(chǎn)清算的效率。

1、關聯(lián)企業(yè)之間的債權債務主要表現(xiàn)在以下幾個方面

(1)資產(chǎn)交易所產(chǎn)生的債務。如：產(chǎn)品、原材料等買賣的關聯(lián)交易;資產(chǎn)重組、轉讓、租賃等關聯(lián)交易;將有形和無形資產(chǎn)進行置換、轉讓等;甚至將固定資產(chǎn)如土地等無償劃撥給關聯(lián)企業(yè)使用等。

(2)融資借款所產(chǎn)生的債務。在關聯(lián)企業(yè)之間融資借款以及調用資金的行為普遍存在。有的是企業(yè)之間的正常融資，或者提供適當?shù)馁Y金資助、扶持;有的則如控制企業(yè)無償占用從屬企業(yè)的資金，或者控制企業(yè)隨意將一個從屬企業(yè)的資金劃撥到另一從屬企業(yè)使用等，導致控制企業(yè)與從屬企業(yè)之間、從屬企業(yè)與從屬企業(yè)之間產(chǎn)生了債務關系。

(3)投資所產(chǎn)生的債務。關聯(lián)企業(yè)形成的一條重要紐帶就是資本關系，有時為單向投資，有時為企業(yè)之間的相互投資、相互持股。在投資行為中有的是足額出資，有的是出資不足，或者根本未履行出資義務，或者在企業(yè)登記成立后又通過各種方式抽逃出資，從而形成關聯(lián)企業(yè)之間投資上的債權債務關系。

(4)相互擔保所產(chǎn)生的債務。關聯(lián)企業(yè)之間為融資而相互提供保證或財產(chǎn)抵押、質押等擔保方式較為普遍。擔保人對債權人承擔擔保責任后，可向主債務人行使追償權，這樣他們之間就會因之產(chǎn)生債權債務關系。同時在關聯(lián)企業(yè)破產(chǎn)時，他們之間的債權債務關系必然提前到來，例如保證人可以參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配，預先行使追償權。

(5)其他關聯(lián)債務。在實踐中，有的控制企業(yè)出于各種目的，由子公司或其他關聯(lián)企業(yè)來承擔或支付各種名目的債務或費用，如管理費、利潤提成等，從而產(chǎn)生債權債務關系。

2、關聯(lián)企業(yè)之間債權債務的處理原則

在關聯(lián)企業(yè)破產(chǎn)清算中，關聯(lián)企業(yè)之間的破產(chǎn)債權一般都占有相當高的比例，有的僅次于銀行的破產(chǎn)債權，有的甚至超過后者。因此對關聯(lián)企業(yè)之間債權債務的處理是否得當，直接決定破產(chǎn)清算程序的正當性和效率，同時也是保護從屬企業(yè)債權人的關鍵。

(1)依法審查原則。關聯(lián)企業(yè)之間的債權債務關系，主要由相關關聯(lián)交易所產(chǎn)生。對關聯(lián)企業(yè)之間債權債務的審查標準，應當按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務往來收取或者支付價款、費用的標準進行審查，對不符合此標準的債權債務數(shù)額進行調整。具體而言，對交易價款即債權債務額的認定，應按照市場上存在的獨立企業(yè)之間的業(yè)務往來所形成的公平成交價格和營業(yè)常規(guī)所進行的業(yè)務往來認定;對相關交易在市場上沒有參考的，按照獨立企業(yè)之間進行的類似業(yè)務活動的價格認定;或者按照銷售給無關聯(lián)關系的第三者的價格所應取得的合理費用和利潤水平認定;或者按照其他合理的方式認定。

(2)合法抵消原則。在關聯(lián)企業(yè)的破產(chǎn)清算過程中，經(jīng)常涉及到關聯(lián)企業(yè)之間破產(chǎn)抵銷權的問題，所謂破產(chǎn)抵銷權，是指破產(chǎn)債權人在破產(chǎn)宣告時，對破產(chǎn)人負有債務，不論其債權與所負債務的種類是否相同，也不論其債權是否已到清償期，均有不依破產(chǎn)程序用破產(chǎn)債權抵銷其所負債務的權利。2006年8月27日頒布的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第四十條對抵銷權作出了明確的規(guī)定，也對不得適用抵銷權的情況作出了羅-列式規(guī)定，但羅-列的例外情況并不包含關聯(lián)企業(yè)。同時合法行使抵銷權則可省卻許多清算上的繁瑣而復雜的程序，提高破產(chǎn)清算的效率和減少清算的時間與成本，這對債權人而言也是好事。

需要注意的是，破產(chǎn)抵銷權的行使并非不受限制，尤其是在關聯(lián)企業(yè)的破產(chǎn)清算中更是如此。破產(chǎn)抵銷的限制主要有：①受法律限制，凡實體法禁止抵銷的，不得抵銷;②受特別約定的限制;③受債權強制效力的限制，債權人的債權因超過時效喪失強制效力的，不得抵銷對債務人的欠債;④受誠實信用原則的限制，破產(chǎn)抵銷權對債權人的保護僅限于誠信的債權人，對于以成立抵銷權為目的而設立的債權債務不得抵銷;⑤受讓的破產(chǎn)債權不得抵銷，這主要考慮破產(chǎn)債權人公平受償?shù)男枰?/p>

對于實踐中大量出現(xiàn)的下列情形應當作出相應的禁止性規(guī)定：集團母公司利用其控制權“制造”出對破產(chǎn)子公司的債權，然后以此債權主張抵銷其對破產(chǎn)子公司的所負的賠償責任;母公司利用對子公司的各種控制優(yōu)勢、信息優(yōu)勢及其他便利，一旦發(fā)現(xiàn)子公司經(jīng)營狀況惡化，搶先為其債權設置財產(chǎn)擔保，確保債權安全實現(xiàn)，使破產(chǎn)子公司的外部債權人的賠償請求權落空。因此,有必要限制控制公司的破產(chǎn)抵銷權,以保護關聯(lián)企業(yè)中從屬公司債權人的利益。我國臺灣地區(qū)“公司法”第369條之7第1項即確立了這一抵銷禁止規(guī)則。

總而言之，關聯(lián)企業(yè)之間的債權債務經(jīng)審查確認后，對合法有效的債權債務，符合行使抵銷權法定條件的，可相互抵銷;對未能抵銷的債權，則由關聯(lián)破產(chǎn)企業(yè)債權人向管理人作破產(chǎn)債權申報，參與破產(chǎn)財產(chǎn)的分配受償。