公司股權(quán)在離婚時(shí)的分割

(1)隱名股東

有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資收益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)《合同法》第52條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。

前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。

實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。

(2)《婚姻法司法解釋(三)》對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案件的影響

①如果一方存在轉(zhuǎn)移股權(quán)或偽造債務(wù)的行為，非股東的另一方即可起訴，可要求婚內(nèi)分割公司股權(quán)。

②除自然增值、孳息外，其他婚前財(cái)產(chǎn)婚后產(chǎn)生的收益均應(yīng)為共同財(cái)產(chǎn)，當(dāng)然包括婚前個(gè)人股權(quán)在婚后經(jīng)營(yíng)期間產(chǎn)生的收益。

(3)一般有限責(zé)任公司股權(quán)分割實(shí)務(wù)

人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：

①夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意，其他股東明確表示放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司的股東;

②夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價(jià)格等事項(xiàng)協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價(jià)格購(gòu)買該出資額的，人民法院可以對(duì)轉(zhuǎn)讓出資所得的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價(jià)格購(gòu)買該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。

(4)一人有限公司的股權(quán)分割實(shí)務(wù)

夫妻以一方名義投資設(shè)立獨(dú)資企業(yè)的，人民法院分割夫妻在該獨(dú)資企業(yè)中的共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)按下列情形分別處理：

①一方主張經(jīng)營(yíng)該企業(yè)的，對(duì)企業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估后，由取得企業(yè)一方給予另一方相應(yīng)的補(bǔ)償;

②雙方均主張經(jīng)營(yíng)該企業(yè)的，在雙方競(jìng)價(jià)基礎(chǔ)上，由取得企業(yè)的一方給予另一方相應(yīng)的補(bǔ)償;

③雙方均不愿意經(jīng)營(yíng)該企業(yè)的，按照《中華人民共和國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》等有關(guān)規(guī)定辦理。

(5)合伙企業(yè)份額的分割實(shí)務(wù)

人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻雙方共同財(cái)產(chǎn)中以一方名義在合伙企業(yè)中的出資，另一方不是該企業(yè)合伙人的，當(dāng)夫妻雙方協(xié)商一致，將其合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額全部或者部分轉(zhuǎn)讓給對(duì)方時(shí)，按以下情形分別處理：

①其他合伙人一致同意的，該配偶依法取得合伙人的地位;

②其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓，在同等條件下行使優(yōu)先受讓權(quán)的，可以對(duì)轉(zhuǎn)讓所得的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割;

③其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓，也不行使優(yōu)先受讓權(quán)，但同意該合伙人退伙或者退還部分財(cái)產(chǎn)份額的，可以對(duì)退還的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割;

④其他合伙人既不同意轉(zhuǎn)讓，也不行使優(yōu)先受讓權(quán)，又不同意該合伙人退伙或者退還部分財(cái)產(chǎn)份額的，視為全體合伙人同意轉(zhuǎn)讓，該配偶合法取得合伙人地位。

上市公司的分割

《公司法》第142條規(guī)定：發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

另外還需要注意三點(diǎn)內(nèi)容：

⑴持有上市公司股份5%以上的股東，其買入再賣出或賣出再買入所持股份的時(shí)間間隔為6個(gè)月，否則其所得收益歸上市公司所有;

⑵公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員持有公司股份的，在相關(guān)鎖定期結(jié)束后，在其任職期間每年轉(zhuǎn)讓股份不得超過其所持股份的25%，且在離職后6個(gè)月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的原公司股份;

⑶如果不符合上述兩點(diǎn)內(nèi)容之一的，應(yīng)上報(bào)國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)后才能實(shí)施。

因上市公司股份的特殊性導(dǎo)致的股權(quán)分割中的難點(diǎn)和應(yīng)對(duì)策略：

⑴可否限制配偶離婚時(shí)股權(quán)的分割請(qǐng)求權(quán)?

在實(shí)踐中，如果夫妻之間簽訂的協(xié)議屬于婚前財(cái)產(chǎn)協(xié)議性質(zhì)、而非離婚協(xié)議性質(zhì)，則約定有效。否則，就可能成為離婚協(xié)議條款，只成立、不生效。

⑵信息披露中應(yīng)否包含實(shí)際控制人的夫妻關(guān)系狀況?

信息披露文件主要包括招股說明書、募集說明書、上市公告書、定期報(bào)告和臨時(shí)報(bào)告等，而義務(wù)主體為發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。

任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人不得提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的上市公司信息。但問題是，實(shí)際控制人的“婚姻關(guān)系狀況”是否屬于“上市公司信息”目前并不明確。雖然“婚姻關(guān)系”的確客觀影響股價(jià)，但“婚姻關(guān)系”未明確屬于上市公司信息披露義務(wù)范圍，因此，如果單純考慮一方“散步虛假和好信息影響股價(jià)”的結(jié)論，恐怕依據(jù)不足。

分割當(dāng)事人境外公司股權(quán)的難點(diǎn)

(1)管轄法院的確定問題

關(guān)于涉外離婚案件的管轄權(quán)問題，英美法系中，采用的基本原則是以當(dāng)事人的住所、居所為依據(jù)確定管轄權(quán);而在大陸法系中，以當(dāng)事人的國(guó)籍、住所地為依據(jù)進(jìn)行管轄。

(2)涉外案件中準(zhǔn)據(jù)法的適用問題

現(xiàn)行國(guó)際私法中，有關(guān)離婚原因的準(zhǔn)據(jù)法適用主要分為三種，即法院地法主義、屬人法主義、選擇或重疊適用當(dāng)事人屬人法和法院地法主義。

(3)涉外股權(quán)信息的公證及舉證適用問題

我國(guó)對(duì)涉外民事訴訟證據(jù)有特殊的規(guī)定：

①在域外形成的證據(jù)要經(jīng)過公證。

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十一條規(guī)定：“當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)系在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外形成的，該證據(jù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國(guó)公證機(jī)關(guān)予以證明，并經(jīng)中華人民共和國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館予以認(rèn)證，或者履行中華人民共和國(guó)與該所在國(guó)訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)形成的，應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)的證明手續(xù)。”

不過，在下列情況下，境外當(dāng)事人提供的證據(jù)材料無(wú)須辦理公證認(rèn)證或者其他證明手續(xù)：

第一，在我國(guó)境內(nèi)有住所的境外當(dāng)事人提交的授權(quán)委托書、法定代表人(代表人)身份證明;

第二，外國(guó)自然人作為原告親自到庭起訴而提交的個(gè)人身份證明;

第三，境外當(dāng)事人在辦案人員面前簽署的授權(quán)委托書;

第四，通過雙邊司法協(xié)助協(xié)定或者外交途徑取得的證據(jù)材料;

第五，通過我國(guó)駐外使領(lǐng)館取得的證據(jù)材料。

②證據(jù)必須附中文譯本。對(duì)于當(dāng)事人未附中文譯本的外文資料，人民法院可以不作為證據(jù)使用。

③舉證責(zé)任的分配應(yīng)當(dāng)適用法院地法。涉外商事糾紛案件的當(dāng)事人雖然在合同中約定了準(zhǔn)據(jù)法，但舉證責(zé)任及其后果均應(yīng)當(dāng)適用法院地法，而不應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)事人約定的合同準(zhǔn)據(jù)法。

④外國(guó)法院判決認(rèn)定的事實(shí)不能直接作為我國(guó)法院認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)。對(duì)于外國(guó)法院做出的民商事判決，除有關(guān)判決已為人民法院承認(rèn)或者當(dāng)事人認(rèn)可外，人民法院不能直接采用外國(guó)法院判決所認(rèn)定的事實(shí)。

(4)外國(guó)離婚判決的認(rèn)可

根據(jù)國(guó)家主權(quán)原則，國(guó)外領(lǐng)取的結(jié)婚證書不是必然在中國(guó)產(chǎn)生法律效力，需要將結(jié)婚證書在國(guó)外辦理公證、再由中國(guó)駐外機(jī)構(gòu)進(jìn)行認(rèn)證后，方可取得中國(guó)法院認(rèn)可的效力。

外國(guó)法院作出離婚判決中的中國(guó)公民，可以向其住所地中級(jí)人民法院申請(qǐng)承認(rèn)該外國(guó)法院的離婚判決;外國(guó)法院作出的離婚判決中的外國(guó)公民也可以向人民法院申請(qǐng)承認(rèn)該外國(guó)法院的離婚判決，但其離婚的原配偶必須是中國(guó)公民;也可以由外國(guó)法院依照該國(guó)與中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請(qǐng)求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行。