6、1先合同義務(wù)主要指締約過失責(zé)任。締約過失責(zé)任：是指在訂立合同過程中，一方因違背其依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)而致另一方信賴?yán)娴膿p失，依法應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

6、1、1締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件

——發(fā)生于合同訂立階段。這是它與違約責(zé)任的根本區(qū)別。只有在合同尚未成立，或者雖已成立，但因?yàn)椴环戏ǘǖ纳б淮_認(rèn)為無效或被撤銷時(shí)，才可能發(fā)生締約過失責(zé)任。

——一方當(dāng)事人違反了依誠(chéng)實(shí)信用原則所擔(dān)負(fù)的義務(wù)。一般情況下，當(dāng)事人除了要履行合同義務(wù)以外，還存在先合同義務(wù)、后合同義務(wù)。由于合同尚未成立，因此當(dāng)事人并不承擔(dān)合同義務(wù)。但是，在訂約階段，當(dāng)事人依誠(chéng)實(shí)信用原則負(fù)有忠實(shí)、保密等義務(wù)，此為法定義務(wù)（合同義務(wù)為約定義務(wù)，也稱為先合同義務(wù)），若因過失而違反，則可能產(chǎn)生締約過失責(zé)任。

——另一方的信賴?yán)嬉虼硕艿綋p失。此項(xiàng)損失，既包括直接損失，也包括間接損失；既包括財(cái)產(chǎn)的直接減少（積極損失），也包括應(yīng)增加而未增加的可得利益（消極損失，如履約收益）。

6、1、2應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任的情形

——假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。即非出于訂立合同的目的而假借訂立合同的名義與他人磋商，其真實(shí)目的，或阻止對(duì)方與他人訂立合同，或使對(duì)方貽誤商機(jī)，或僅為戲耍對(duì)方。

——故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。締約當(dāng)事人依誠(chéng)實(shí)信用原則負(fù)有如實(shí)告知義務(wù)，主要包括告知己方的財(cái)產(chǎn)狀況與履約能力、告知標(biāo)的物的瑕疵、告知標(biāo)的物的性能和使用方法等。若違反此項(xiàng)義務(wù)（隱瞞或虛告），即構(gòu)成欺詐，如因此致對(duì)方受損害，應(yīng)負(fù)締約過失責(zé)任。

——違反強(qiáng)制締約義務(wù)。如公共汽車司機(jī)無正當(dāng)理由拒載。

——無權(quán)代理。若未被被代理人追認(rèn)，有不構(gòu)成表見代理，而導(dǎo)致無效的情況下，則應(yīng)由行為人承擔(dān)締約過失責(zé)任。

6、1、3先合同義務(wù)，除了締約過失責(zé)任外，還有：

第四十三條當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

6、2后合同義務(wù)主要指：

第九十二條合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

6、3、1違約責(zé)任：違反有效合同的一方對(duì)另一方所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

——雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，雙方的違約責(zé)任不能相互抵消。

——違約包括不履行和不完全履行合同義務(wù)。

——無效合同不存在違約責(zé)任的問題。無效合同存在締約過失責(zé)任。

——一方對(duì)另一方所承擔(dān)的責(zé)任。合同的相對(duì)性。第六十四條：“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！钡诹鍡l：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！钡谝话俣粭l：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決?！?/p>

——民事責(zé)任。

——具有補(bǔ)償性，以補(bǔ)償守約方因違約行為所受損失為主要目的。同時(shí)具有一定的任意性，可以由當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)約定。當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

6、3、2違約責(zé)任的構(gòu)成要件

——有違約行為。違約包括不履行、不完全履行和遲延履行。

——無免責(zé)事由。免責(zé)事由包括法定的約定的。

法定免責(zé)事由主要指不可抗力。

不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。包括自然災(zāi)害、政府行為、社會(huì)異常事件。一般認(rèn)為，意外事件不應(yīng)作為免責(zé)事由。

因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責(zé)任。但有例外：金錢債務(wù)的遲延責(zé)任不得因不可抗力而免除；遲延履行期間發(fā)生的不可抗力不具有免責(zé)效力。

不可抗力條款是法定免責(zé)條款，合同中是否約定不可抗力條款，不影響直接援用法律規(guī)定；約定不可抗力條款如小于法定范圍，當(dāng)事人仍可援用法律規(guī)定主張免責(zé)；如大于法定范圍，超出部分視為另外成立了免責(zé)條款；不可抗力作為免責(zé)條款具有強(qiáng)制性，當(dāng)事人不得約定將不可抗力排除在免責(zé)事由之外。

約定的免責(zé)條款，不能排除當(dāng)事人的基本義務(wù)，也不能排除故意或重大過失的責(zé)任。格式合同的免責(zé)條款。

第一百一十八條當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。

6、3、3違約責(zé)任的形式

——繼續(xù)履行。違約方根據(jù)對(duì)方的請(qǐng)求繼續(xù)履行合同規(guī)定的義務(wù)。對(duì)于金錢債務(wù)，應(yīng)無條件地適用繼續(xù)履行。非金錢債務(wù)，原則上可以請(qǐng)求繼續(xù)履行，例外：法律上或事實(shí)上不能履行；債務(wù)的標(biāo)的不適用強(qiáng)制履行或強(qiáng)制履行費(fèi)用過高；債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請(qǐng)求履行（如季節(jié)性物品的供應(yīng)）。

——采取補(bǔ)救措施。矯正合同不適當(dāng)履行、使履行缺陷得以消除。

——賠償損失。包括直接損失和間接損失；積極損失（現(xiàn)有利益的損失）和消極損失（可得利益的損失）。合理預(yù)見規(guī)則：損害賠償?shù)姆秶赃`約方在訂立合同時(shí)預(yù)見到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的損失為限。減輕損失規(guī)則：一方違約后，另一方應(yīng)及時(shí)采取合理措施防止損失的擴(kuò)大，否則，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。當(dāng)事人也可以約定損害賠償，在訂立合同時(shí)，預(yù)先約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的賠償金或約定損失賠償額的計(jì)算方法。

繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施與賠償損失可以并用。

——違約金。在合同中預(yù)先約定，一方違約時(shí)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢。約定違約金低于造成的損失或過分高于造成的損失，經(jīng)當(dāng)事人請(qǐng)求，法院或仲裁機(jī)構(gòu)可以予以增加或適當(dāng)減少。

當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。

——定金。實(shí)際是一種擔(dān)保方式。定金罰則。定金比例。定金分類。

第一百一十五條當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

第一百一十六條當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。

7、爭(zhēng)議解決

第一百二十八條當(dāng)事人可以通過和解或者調(diào)解解決合同爭(zhēng)議。

當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，可以向人民法院起訴。

8、買賣合同：

8、1出賣人的義務(wù)

——交付標(biāo)的物。分為現(xiàn)實(shí)交付和擬制交付。現(xiàn)實(shí)交付是指標(biāo)的物交由買受人實(shí)際占有；擬制交付是指將標(biāo)的物的所有權(quán)證書交給買受人以代替標(biāo)的物的交付（如不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)證書的交付和倉(cāng)單、提單的交付）。標(biāo)的物在出賣前就已經(jīng)被買受人占有的，合同生效的時(shí)間即為交付的時(shí)間。

——轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)。

——物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任。包括權(quán)利瑕疵和物的瑕疵的擔(dān)保。

權(quán)利瑕疵擔(dān)保：擔(dān)保不受他人追奪以及不存在未告知的權(quán)利負(fù)擔(dān)，即出賣人對(duì)該標(biāo)的物有權(quán)處分，且不存在第三人對(duì)該物享有權(quán)利。

物的瑕疵擔(dān)保：出賣人對(duì)其所交付的標(biāo)的物欠缺約定或法定品質(zhì)所需負(fù)擔(dān)的責(zé)任。

8、2買受人的義務(wù)

——支付價(jià)款；

——受領(lǐng)標(biāo)的物；

——對(duì)標(biāo)的物的檢查通知義務(wù)。

8、3標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移：除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，自交付時(shí)起發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移。

第一百三十四條當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。

8、4標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)：交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定除外。對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)或船舶、航空器等以登記為權(quán)利變動(dòng)公示的，風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由所有人負(fù)擔(dān)。

對(duì)于不同的交付方式，風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的原則：1、買受人自提標(biāo)的物的，出賣人將標(biāo)的物置于約定或法定地點(diǎn)時(shí)起，風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)；2、出賣運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物的，除有約定外，自合同成立時(shí)起，在途風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)；3、對(duì)于需要運(yùn)輸?shù)臉?biāo)的物，沒有約定交付地點(diǎn)或約定不明確的，自出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人起，風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)；4、買受人受領(lǐng)遲延，自遲延起負(fù)擔(dān)標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)。

8、5孳息歸屬：交付前產(chǎn)生的孳息物歸出賣人；交付后產(chǎn)生的孳息物歸買受人。

8、6分期付款買賣：除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，標(biāo)的物的所有權(quán)自出賣人交付時(shí)起轉(zhuǎn)移給買受人。

第一百六十七條分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部?jī)r(jià)款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部?jī)r(jià)款或者解除合同。

出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。

8、7樣品買賣：出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與樣品及其說明的質(zhì)量相同。

第一百六十九條憑樣品買賣的買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的標(biāo)的物與樣品相同，出賣人交付的標(biāo)的物的質(zhì)量仍然應(yīng)當(dāng)符合同種物的通常標(biāo)準(zhǔn)。

8、8試用買賣：第一百七十一條試用買賣的買受人在試用期內(nèi)可以購(gòu)買標(biāo)的物，也可以拒絕購(gòu)買。試用期間屆滿，買受人對(duì)是否購(gòu)買標(biāo)的物未作表示的，視為購(gòu)買。

9、建設(shè)工程合同：

——承包人必須是經(jīng)國(guó)家認(rèn)可的具有一定建設(shè)資質(zhì)等級(jí)的法人；

——建設(shè)工程合同屬要式合同，必須以書面形式；

——發(fā)包人可以將全部施工安裝工程發(fā)包給一個(gè)單位總承包，也可以發(fā)包給幾個(gè)單位分別承包。一個(gè)承包人總承包的，經(jīng)發(fā)包人同意，可以將承包的工程，部分分包給其他分包單位，簽訂分包合同，總承包人對(duì)發(fā)包人負(fù)責(zé)，分包人對(duì)總承包人負(fù)責(zé)并對(duì)發(fā)包人負(fù)連帶責(zé)任。

——分承包的禁止：對(duì)于應(yīng)當(dāng)由一個(gè)施工人完成的工作，總承包人不得將工程肢解發(fā)包給若干個(gè)分承包人；總承包人經(jīng)發(fā)包人許可，可將承包的部分工作交由第三人完成，但不得將全部工程交由第三人完成。如果違反上述規(guī)定，發(fā)包人有權(quán)解除合同。

——關(guān)于墊資和工程款。當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒有約定，承包人請(qǐng)求支付利息的，不予支持。當(dāng)事人對(duì)墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。

當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。

當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款，一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)建設(shè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，不予支持。

當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間：

（一）建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日；

（二）建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；

（三）建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。

逾期以銀行同期同類貸款利率計(jì)算利息。

第二百八十六條發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。

——關(guān)于工程質(zhì)量：

建設(shè)工程竣工前，當(dāng)事人對(duì)工程質(zhì)量發(fā)生爭(zhēng)議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。

建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對(duì)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。

9、1建設(shè)工程合同無效的情形：

（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；（承包人超越資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)，當(dāng)事人請(qǐng)求按照無效合同處理的，不予支持。）

（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的；

（四）承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程；（具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當(dāng)事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由請(qǐng)求確認(rèn)無效的，不予支持。）

9、2建設(shè)工程施工合同無效的處理：

9、2、1建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。

9、2、2建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：

（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；

（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。

因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯(cuò)的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

9、3發(fā)包人的合同解除權(quán)

承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：

（一）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；

（二）合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；

（三）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的；

（四）將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。

9、4承包人的合同解除權(quán)

發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：

（一）未按約定支付工程價(jià)款的；

（二）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的；

（三）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。

9、5合同解除的后果：

建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款。因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此而給對(duì)方造成的損失。