(蘇高發(fā)審委[2005]16號)

(2005年9月23日由審判委員會第42次會議討論通過)

江蘇省高級人民法院審判委員會第42次會議對當(dāng)前民商事審判適用《中華人民共和國合同法》(以下簡稱合同法)中的若干問題進(jìn)行了討論，現(xiàn)將討論意見紀(jì)要如下：

一、合同的效力

第一條當(dāng)事人僅以民事合同違反行政規(guī)章、地方性法規(guī)為由請求確認(rèn)該民事合同無效的，人們法院不予支持。但該行政規(guī)章、地方性法規(guī)的強(qiáng)制規(guī)定是根據(jù)法律、行政法規(guī)授權(quán)制定的除外。

違反行政規(guī)章、地方性法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的民事合同損害社會公共利益，當(dāng)事人請求確定民事合同無效的，人民法院應(yīng)予支持。但應(yīng)當(dāng)以合同法第五十二條第(四)項作為判決的法律依據(jù)。

第二條當(dāng)事人僅以經(jīng)營者無證(照)經(jīng)營為由，請求確認(rèn)民事合同效力的，人民法院不予支持。但法律、行政法規(guī)規(guī)定當(dāng)事人簽訂合同必須具有特許經(jīng)營許可證、資質(zhì)證書等的除外。

第三條當(dāng)事人主張的合同效力與人民法院根據(jù)案件事實認(rèn)定的合同效力不一致的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請求，當(dāng)事人不變更訴訟請求的，人民法院在對合同效力作出認(rèn)定后，對當(dāng)事人基于其主張的合同效力的其他訴訟請求不予支持。

當(dāng)事人僅請求確定合同效力的，人民法院僅就合同效力進(jìn)行審理和確定。

第四條在訴訟過程中，被告依據(jù)合同法第五十四條的規(guī)定請求撤銷合同的，必須以反訴的方法提出，僅以抗辯的方式提出的，人民法院不予支持。

第五條當(dāng)事人依據(jù)合同法第五十四條的規(guī)定請求撤銷合同的同時主張適用被撤銷合同中的違約金條款的，人民法院不予支持。

二、撤銷權(quán)

第六條債權(quán)人依據(jù)合同法第七十四條的規(guī)定行使撤銷權(quán)的同時又行使給付請求權(quán)的人，人民法院應(yīng)當(dāng)分別立案審理。

第七條債權(quán)人依據(jù)合同法第七十四條的規(guī)定行使撤銷權(quán)，債務(wù)人以債權(quán)人的債務(wù)未到期為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

第八條債權(quán)人依據(jù)合同法第七十四條的規(guī)定行使撤銷權(quán)的，債權(quán)人只需舉證證明債務(wù)人有合同法第七十四條規(guī)定的放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)三種行為之一的事實。在債權(quán)人沒有證據(jù)證明其行為未對債權(quán)人造成損害的情況下，人民法院一般可以推定“對債權(quán)人造成損害”。

第九條債權(quán)人主張債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的，債權(quán)人舉證證明第三人知道或應(yīng)當(dāng)知道轉(zhuǎn)讓價格為“明顯不合理的低價”。

人民法院認(rèn)定“明顯不合理的低價”時，應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷，并參考交易當(dāng)時當(dāng)?shù)氐奈飪r部門的指導(dǎo)價或者市場交易價，結(jié)合其他因素綜合考慮以確認(rèn)。一般情況下，轉(zhuǎn)讓價格低于當(dāng)時當(dāng)?shù)赝惿唐肥袌鑫飪r部門的指導(dǎo)價或者市場交易價的30%以上的，可以視為“明顯不合理低價”。

第十條當(dāng)事人根據(jù)合同法第七十四條的規(guī)定行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。但債務(wù)人處分的標(biāo)的物是不可分的，債務(wù)人超出其債權(quán)范圍請求撤銷的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第十一條行使撤銷權(quán)的債權(quán)人對因撤銷債務(wù)人的行為而返還給債務(wù)人的財產(chǎn)要求直接受償?shù)?，人民法院不予支持?/p>

三、合同的履行

第十二條合同法第一百五十八條規(guī)定的“標(biāo)的物的數(shù)量不符合約定的情形”是指出賣人少交際的物的情形;“標(biāo)的物的質(zhì)量不符合約定的情形”是指出賣人交付的標(biāo)的物的存在質(zhì)量瑕疵的情形。出賣人交付的標(biāo)的物為原產(chǎn)地不同的物或異種物的，視為交付的標(biāo)的物質(zhì)量不符合約定的情形，即質(zhì)量瑕疵。

第十三條在標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量不符合約定的情形下，買受人應(yīng)當(dāng)在一定的期間內(nèi)通知出賣人。人民法院的確定期間時應(yīng)當(dāng)按照以下順序進(jìn)行：

(1)當(dāng)事人約定了檢驗期間的，應(yīng)當(dāng)以約定的檢查期間作為通知出賣人的期間(即瑕疵異議期間)。

(2)當(dāng)事人沒有約定檢驗期間的，買受人在收到標(biāo)的物后應(yīng)當(dāng)及時檢驗。對發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)在合理期間(即瑕疵異議期間)內(nèi)通知出賣人,但是該合理期間最長不得超過自買受人收到標(biāo)的物之日起兩年。

(3)當(dāng)事人沒有約定檢驗期間，買受人履行及時檢驗義務(wù)后沒有發(fā)現(xiàn)且不可能發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物不符合約定的，如果出賣人對標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，不論該質(zhì)量保證期的長短，均應(yīng)當(dāng)適用該質(zhì)量保證期作為通知出賣人的期間(即瑕疵異議期間);標(biāo)的物無質(zhì)量保證期的，則適用兩年的期間作為通知出賣人的期間(即瑕疵異議期間)，自買受人收到標(biāo)的物之日起計算。

(4)出賣人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其所提供的標(biāo)的物不符合約定的，應(yīng)當(dāng)適用訴訟時效期間，即自買受人知道或應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物不符合合同約定之日起兩年。

四、表見代理

第十四條人民法院在審理涉及表見代理糾紛案件時，即要注重保護(hù)善意相對人利益，又要兼顧被代理人利益。

認(rèn)定構(gòu)成表見代理的，應(yīng)當(dāng)以被代理人的行為與權(quán)利外觀的形成具有一定的牽連性即被代理人具有一定的過錯為前提，以“相對人有理由相信行為人有代理權(quán)”即相對人善意無過失為條件。

第十五條在衡量相對人是否構(gòu)成善意無過失時，應(yīng)結(jié)合代理原理和經(jīng)驗法則以及案件的具體情況等因素綜合作出判斷。

下列情形下不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為屬于合同法第四十九條所稱的“相對人有理由相信行為人有代理權(quán)”：

(1)被代理人授權(quán)明確，行為人越權(quán)代理的;

(2)行為人與相對人訂立的合同內(nèi)容明顯損害被代理人利益的;

(3)基于經(jīng)驗法則，行為人的代理行為足以引起相對人合理懷疑的。

第十六條職務(wù)行為可以區(qū)分為職務(wù)代表和職務(wù)代理。

法定代表人、其他組織負(fù)責(zé)人以法人或其他組織名義從事經(jīng)營活動的構(gòu)成職務(wù)代表，該行為視同為法人或其他組織自身的行為，行為后果由法人或其他組織承擔(dān)。相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道該法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限的除外。

法人或者他組織的工作人員就其職權(quán)范圍內(nèi)的事項以法人或其他組織名義從事經(jīng)營活動的構(gòu)成職務(wù)代理，無須法人或其他組織的特別授權(quán)，其行為后果應(yīng)當(dāng)參照委托代理的規(guī)定，由法人或其他組織承擔(dān)。

法人或者他組織的工作人員超越其職權(quán)范圍，以法人或其他組織的名義從事經(jīng)營活動的，構(gòu)成無權(quán)代理。相對人有理由相信有代理權(quán)的，構(gòu)成表見代理。

五、債務(wù)加入

第十七條債務(wù)加入是指第三人與債權(quán)人、債務(wù)人達(dá)成三方協(xié)議或第三人與債權(quán)人達(dá)成雙方協(xié)議或第三人向債權(quán)人單方承諾由第三人履行債務(wù)人的債務(wù)，但同時不免除債務(wù)人履行義務(wù)的債務(wù)承擔(dān)方式。

第十八條第三人與債權(quán)人在合同中未明確約定免除債務(wù)人可履行義務(wù)的，債權(quán)人請求債務(wù)人承擔(dān)履行責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。但債權(quán)人對免除債務(wù)人的履行義務(wù)無異議的除外。

第十節(jié)條債權(quán)人請求第三人與債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。當(dāng)事人在合同中對責(zé)任形式有約定的除外。

六、合同的解除

第二十條當(dāng)事人在提起訴訟前未通知對方解除合同，起訴時要求解除合同，對方當(dāng)事人以訴訟前未通知為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

第二十一條當(dāng)事人在合同中約定了解除合同的條件的，約定的解除條件應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用。

第二十二條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時行使合同解除權(quán)，對因解除權(quán)行使不及時造成損失擴(kuò)大的部分，當(dāng)事人要求行使合同解除權(quán)人承擔(dān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第二十三條解除合同條件成就后，享有合同解除權(quán)的當(dāng)事人仍然接受違約方履行合同的，應(yīng)視為解除權(quán)人對解除權(quán)的放棄。

第二十四條當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭`約要求解除合同，同時又要求違約方按照合同中的約定的違約金條款承擔(dān)違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

當(dāng)事人協(xié)議解除合同的，對已發(fā)生的違約行為處理有約定的按照約定，沒有約定的按照解除前的合同約定處理。

第二十五條合同解除后，當(dāng)事人向合同的違約方主張可得利益損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

七、違約金

第二十六條違約金以補(bǔ)償性為主，兼具懲罰性。

第二十七條人民法院未經(jīng)當(dāng)事人請求不得調(diào)整違約金的數(shù)額。

第二十八條人民法院在認(rèn)定違約金是否過高時，應(yīng)以違約造成的損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯、社會經(jīng)濟(jì)狀況等因素，根據(jù)公平原則、誠實信用原則進(jìn)行衡平。

當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。

第二十九條合同中約定了違約金，一方違約未給另一方造成損失的，違約金條款仍應(yīng)當(dāng)適用。當(dāng)事人可以依據(jù)合同法第一百一十四條的規(guī)定，請求人民法院予以調(diào)整。

對于故意違約，違約方請求減少違約金的，人民法院不予支持。

第三十條違約方請求人民法院調(diào)整違約金數(shù)額的，在提供違約金過高的初步證據(jù)后，舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移至守約方。

第三十一條當(dāng)事人在合同中對損失數(shù)額的約定和損失數(shù)額的計算方法的約定，視為對違約金的約定。

八、其他問題

第三十二條當(dāng)事人依據(jù)合同法第四十二條的規(guī)定要求賠償可得利益損失的，人民法院不予支持。

第三十三條對于逾期付款行為，當(dāng)事人在合同中約定逾期付款違約金計算標(biāo)準(zhǔn)的，按合同約定處理。

當(dāng)事人在合同中既沒有約定逾期付款違約金計算標(biāo)準(zhǔn)，又未約定應(yīng)承擔(dān)逾期付款損失的，應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行規(guī)定的銀行同期貨款率計算損失。

違約造成的損失超過上述計算標(biāo)準(zhǔn)計算的數(shù)額，當(dāng)事人對超出部分的損失要求違約方承擔(dān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第三十四條借款方合同中約定分期還款的，當(dāng)事人在還款時明確是償還利息或本金的，應(yīng)按其還款意思認(rèn)定;在還款時沒有明確的，應(yīng)先沖抵利息，后沖抵本金。

在無效借款合同中，對于已經(jīng)償還的款項中按高息結(jié)算的部分，應(yīng)將超過正常利息的部分沖抵本金。

當(dāng)事人對無效借款合同部分本金及相應(yīng)高利息已經(jīng)結(jié)算的部分剩余部分達(dá)成還款協(xié)議，當(dāng)事人依據(jù)還款協(xié)議起訴的，應(yīng)將已經(jīng)結(jié)算部分超過正常利息的部分先行沖抵本金。

第三十五條判決主文中對罰息的計算方法的表述為“逾期罰息自ⅩⅩ之日起至判決給付之日止，按中國人民銀行規(guī)定的同期逾期罰息計算標(biāo)準(zhǔn)支付”。

江蘇省高院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題討論紀(jì)要

江蘇省高級人民法院關(guān)于印發(fā)《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的討論紀(jì)要(一)》的通知

(蘇高發(fā)審委[2005]16號)

各市中級人民法院、各基層人民法院、本院各部門：

《中華人民共和國合同法》(以下簡稱合同法)、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》頒布實施五年來，隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，在經(jīng)濟(jì)生活和市場交易中出現(xiàn)了許多新情況、新問題，審判實踐中對合同法的理解及適用和合同糾紛案件的審理也遇到了許多難以解決的問題。對于這些問題，由于合同法和現(xiàn)有的司法解釋沒有明確的規(guī)定，一些帶有普遍性的、突出的法律適用問題加以規(guī)范和統(tǒng)一。為了正確理解和執(zhí)行合同法，解決審判實踐中對合同法理解和適用中存在的執(zhí)法不統(tǒng)一問題，正確處理合同糾紛案件中遇到的新情況、新問題，加強(qiáng)對下級人民法院民商事審判工作的監(jiān)督和指導(dǎo)，我院審判委員會已于2005年9月23日第42次會議討論通過了《江蘇省高級人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的討論紀(jì)要(一)》。現(xiàn)予印發(fā)，供全省各級人民法院參照執(zhí)行。執(zhí)行中如有問題，請及時向本院反映。

二○○五年九月二十六日