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寧波
代持股份的法律效力分析
代理持股的法律效力分析；《中華人民共和國公司法》；《關(guān)于若干問題的規(guī)定（三）》（以下簡稱《公司法解釋三》）頒布前，委托持股行為一直處于灰色地帶，沒有法律法規(guī)對其作出明確規(guī)定。但《公司法解釋三》第二十五條規(guī)定，有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定實際出資人出資并享有投資權(quán)益，名義出資人為名義股東，實際投資者與名義股東對合同效力有異議的，沒有合同法第五十二條規(guī)定情形的，由人民法院裁定合同效力。本規(guī)定正式確認了委托持股的法律效力；同時，《公司法解釋三》還對委托持股安排中的投資權(quán)益歸屬、股東名冊變更、股權(quán)處置等容易引起爭議的事項作了規(guī)定，它從側(cè)面承認了委托持股本身的合法性，在投融資交易中，大多數(shù)公司的最終目標是上市。公司在中國境內(nèi)資本市場發(fā)行股票，必須遵守《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》（以下簡稱《首次公開發(fā)行辦法》）《首次公開發(fā)行辦法》第十三條要求“發(fā)行人股權(quán)清晰，控股股東與被控股股東及實際控制人控制的股東之間不存在重大的股權(quán)糾紛”。由于委托持股會影響發(fā)行人股權(quán)的明晰度，存在股權(quán)糾紛的潛在風險，因此從中國證監(jiān)會目前的監(jiān)管口徑來看，不允許委托持股。有鑒于此，有人認為委托持股協(xié)議應(yīng)當無效，因為它違反了《暫行辦法》的有關(guān)規(guī)定，將實質(zhì)性阻礙公司上市，損害公司及公司其他股東的利益，《證券法》、《首次發(fā)行辦法》等與企業(yè)上市有關(guān)的法律、行政法規(guī)并未規(guī)定委托持股行為本身無效。監(jiān)管部門為確保股權(quán)清晰而采用的監(jiān)管審查口徑，只要求公司清理委托持股行為，并不否認委托持股本身的合法性
其次，股權(quán)安排協(xié)議中的民事法律行為主要有兩種：一種是實際投資者和名義投資者委托持股的民事法律行為；二是實際投資者與名義投資者之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓民事法律行為（即名義投資者將其持有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給實際投資者）。因此，為了判斷協(xié)議的有效性，有必要對委托持股和股權(quán)轉(zhuǎn)讓兩種民事法律行為的法律效力進行分析中華人民共和國合同法第五十二條列舉了合同無效的五種情形：（一）一方當事人以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益（2） 惡意串通損害國家、集體或者第三人利益的；（3）以法律形式掩蓋非法目的的；（4）損害公共利益的；（5）違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，本次股權(quán)安排協(xié)議由實際投資者和名義投資者自愿簽訂，屬于正常的商業(yè)交易行為，不損害國家利益和社會公共利益，不存在惡意串通損害第三方利益的行為。因此，《合同法》第五十二條規(guī)定的合同無效的前四種情形，在正常的股權(quán)安排協(xié)議中并不存在。至于是否存在第五種情況，即違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，還有進一步討論和分析的空間。在法律實踐中，由于強制性條文解釋的不確定性，該條文成為多數(shù)股權(quán)安排爭議的焦點之一。以下主要從委托持股和股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否違反法律、行政法規(guī)“強制性規(guī)定”的角度進行分析該內(nèi)容對我有幫助 贊一個
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