如何防范公司章程制定過程中的法律風險

如何做好公司章程，防范公司章程帶來的法律風險？我認為我們應該把握兩個原則：一是合法性，二是可操作性。只有在合法的前提下，具有可操作性的公司章程才能被視為良好的公司章程，公司章程應當載明下列事項：（一）公司的名稱和住所；（二）公司的經(jīng)營范圍；（三）公司的注冊資本；（四）股東的姓名或者名稱；（五）公司的設(shè)立方式，股東的出資額和出資時間（六）公司的組織機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)和議事規(guī)則（七）公司的法定代表人（八）股東會根據(jù)前款規(guī)定認為必要的其他事項，筆者試圖從以下幾個方面進行分析：一是明確股東出資的方式、數(shù)額和時間，約定違約責任；《公司法》規(guī)定股東可以以貨幣出資，也可以以實物、知識產(chǎn)權(quán)出資，依法可以轉(zhuǎn)讓的土地使用權(quán)和其他非貨幣性財產(chǎn)；但法律、法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。在公司章程中，應根據(jù)不同的投資方式規(guī)定具體的投資時間和違約責任，對《公司法》未規(guī)定的公司組織機構(gòu)的組成和職權(quán)作出明確規(guī)定有限公司的組織機構(gòu)包括股東會、董事會、經(jīng)理、執(zhí)行董事、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事會、監(jiān)事，除《公司法》的規(guī)定外，各種組織的組成和職能需要在公司章程中規(guī)定；董事的任期；定期召開股東會會議；聘任、解聘會計師事務所等，如果公司章程對此沒有詳細約定，可能會導致公司經(jīng)營混亂，影響公司的健康快速發(fā)展，《公司法》對股東會、董事會、經(jīng)理、執(zhí)行董事的職權(quán)作了一般性規(guī)定，監(jiān)事會等組織，但有些規(guī)定不具有可操作性，這需要在公司章程中進一步明確

原《公司法》規(guī)定董事長為公司的法定代表人。新《公司法》賦予公司章程法定代表人的選擇權(quán)。公司章程應當依法從董事長、執(zhí)行董事、經(jīng)理中推選一人登記。另外，法定代表人也可以變更，但也應當依法登記，充分利用公司章程高于法律規(guī)定的條款（以有限公司為例）

公司法第四十一條規(guī)定：“召開股東大會，應當在會議召開十五日前通知全體股東；但是，除公司章程另有規(guī)定或者經(jīng)全體股東同意外?！边@一但書賦予公司章程比法律更大的效力，并賦予股東提前召開股東大會的靈活性。有鑒于此，不同的公司可以根據(jù)自身的特點自由約定股東大會召開前的通知時間，也應當約定通知的主題、通知的程序等，《公司法》第四十二條規(guī)定：“股東在股東大會上按照出資比例行使表決權(quán)；但公司另有規(guī)定的除外?！币驗橛邢薰臼恰叭撕汀迸c“子和”的統(tǒng)一體。有的企業(yè)具有較強的“人合”性質(zhì)，有的企業(yè)具有較強的“資本合作”性質(zhì)。因此，《公司法》賦予公司股東如何行使表決權(quán)，并由股東自行協(xié)商。公司章程沒有規(guī)定的，才能適用法律的規(guī)定。因此，不同的公司，根據(jù)自身的不同情況，《公司法》第七十一條規(guī)定：“有限責任公司股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)，股東向他人轉(zhuǎn)讓股權(quán)超過一名股東的，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，應當書面通知其他股東批準。其他股東自收到書面通知之日起30日內(nèi)未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓，在同等條件下，經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股份，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)

公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定p>

這一規(guī)定體現(xiàn)了各地有限責任公司“人合”的特點，特別是第四款賦予了股東更大的股權(quán)轉(zhuǎn)讓自主權(quán)。公司章程對股份轉(zhuǎn)讓有其他限制性規(guī)定，甚至與上述三款完全抵觸的，還應當適用《公司法》第七十五條“自然人股東死亡后，其法定繼承人可以繼承股東資格；但公司章程另有規(guī)定的除外?！庇捎谟邢挢熑喂揪哂泻軓姷摹叭撕稀毙再|(zhì)，一些自然人股東不愿意接受新的“準股東”，因此公司對此只作了原則性規(guī)定，并對公司章程中“自然人股東死亡后的股東資格如何處理”進行了規(guī)定。公司章程規(guī)定的與公司章程等同的其他事項，只要公司章程的制定程序合法，不違反強制性法律規(guī)范，股東大會認為需要規(guī)定的其他事項，可以在公司章程中逐一規(guī)定