貪污罪與挪用公款罪的異同貪污罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利,貪污、盜竊、詐騙、非法占有公共財產(chǎn)的行為,或者是受委托的人員的行為國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)事業(yè)單位和人民團體利用職務(wù)上的便利,管理、經(jīng)營國有財產(chǎn),貪污、盜竊、詐騙或者以其他方式非法占有國有財產(chǎn)。挪用公款罪,是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用公款歸個人使用,從事違法活動,或者挪用公款進行大量營利活動的行為,或者挪用大量公款3個月以上的。
挪用資金罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利,將本單位的資金挪用為個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大,超過三個月未歸還的,或者三個月以上未歸還,但數(shù)額較大的,進行營利活動的,或者進行違法活動的。
貪污罪與挪用公款罪有許多相似之處,如客體復雜;客觀方面包括職務(wù)便利的使用;侵權(quán)的客體包括公款;主觀方面是直接故意,由于二者關(guān)系密切,1997年刑法頒布前的立法規(guī)定,挪用公款不能返還的,以貪污罪論處。1997年刑法修正案規(guī)定,挪用巨額公款不退還的,依法從重處罰,但不以貪污罪論處。需要指出的是,如果挪用公款數(shù)額巨大,不歸還將不再以貪污罪論處。它只指挪用的公款因經(jīng)營虧損、投資失敗、被騙等客觀原因無法返還的情形。如果行為人主觀上不愿退錢,客觀行為符合挪用公款罪的特點,應(yīng)以貪污罪定罪處罰。貪污罪與挪用公款罪的主要區(qū)別在于:一是犯罪對象的范圍不同。挪用公款罪的客體包括公款和公共財產(chǎn),挪用公款罪的客體一般限于公款;
二是主體范圍不同。挪用公款罪的主體僅限于國家工作人員。貪污罪的主體除國家工作人員外,還包括受國有單位委托管理國有財產(chǎn)的非國家工作人員。三是犯罪目的不同。挪用公款罪的目的是挪用公款。挪用不是占有,而是返還。也就是說,挪用只是暫時使用。從挪用的目的來看,不是以公款為己任,而只是為了取得使用權(quán)和收益權(quán)。侵吞者的初衷是在使用一段時間后歸還,而不是永久占有。貪污罪的目的是永久非法占有。行為人非法控制公共財產(chǎn)后,希望最終轉(zhuǎn)移公共財產(chǎn)的所有權(quán),使所有權(quán)的真正所有人永久喪失行使占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)的權(quán)利。以公物為本是貪污罪的一個重要特征,它不同于挪用公款罪。公共財產(chǎn)的所有權(quán)由公共財產(chǎn)的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)構(gòu)成。我們必須正確認識“非法占有”的目的。我們不能認為它僅僅是獲得公共財產(chǎn)的四種權(quán)利之一。如果只是占有,而真正的所有權(quán)主體從來沒有喪失過收益權(quán)和處分權(quán),那就不能視為貪婪,應(yīng)當對污染犯罪進行處罰。因為挪用公款罪是非法借款罪,所以帳簿上和他人面前總會有“挪用”的痕跡,甚至會留下欠條,沒有余額賬戶。通過查問,可以知道公款被犯罪人挪用。為了達到永久非法占有公款的目的,貪污罪必然要千方百計掩蓋貪污、盜竊、詐騙公款的行為。因此,很難發(fā)現(xiàn)公款已被占用。即使是因為嫌疑追查,也很難查清公款是否被行為人非法占用,因為行為人變造或者銷毀了賬冊,用偽劣商品填補了缺口挪用了商品,挪用公款罪與挪用公款罪在客觀行為和主觀方面有相似之處。二者的主要區(qū)別不在于挪用的“對象范圍”是國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)事業(yè)單位和人民團體的“公款”還是非國有性質(zhì)的“資金”,而在于犯罪主體是國家工作人員還是非國家工作人員。
刑法第272條第一款規(guī)定:“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員”利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人的,構(gòu)成挪用資金罪。同時,第二款還規(guī)定:“在國有公司、企業(yè)或者其他國有單位從事公共事務(wù)的人員,以及國有公司、企業(yè)或者其他國有單位的工作人員”任何被任命為非國有公司的人員,企業(yè)或者其他從事公務(wù)的單位有前款行為的,依照本法第三百八十四條的規(guī)定定罪處罰?!薄P谭ǖ谝话侔耸鍡l第二款還規(guī)定,國有金融機構(gòu)工作人員和國有金融機構(gòu)派駐非國有金融機構(gòu)從事公共事務(wù)的人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位或者客戶的資金的,依照刑法第三百八十四條的規(guī)定定罪處罰。因此,如果行為人是國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)或者其他單位從事公務(wù)的人員,利用職務(wù)上的便利,挪用非國有單位資金自用或者借貸給他人的,將受到處罰只要在數(shù)額、不退還期限、資金使用等方面符合挪用公款罪的規(guī)定,就應(yīng)當以挪用公款罪定罪處罰,無論資金是國有還是國有,其犯罪數(shù)額都應(yīng)當是挪用公款的總額他們所占的比例。因此,挪用公款罪與挪用公款罪的區(qū)別,并不在于挪用公款的性質(zhì);挪用公款罪的客體不僅限于純國有單位的資金,還包括私人單位的資金。單位挪用資金行為構(gòu)成挪用公款罪或者挪用資金罪的,只需審查行為人的身份即可認定:
(1)在國家機關(guān)、國有公司擔任國家工作人員(含“準國家工作人員”)的,企業(yè)事業(yè)組織、人民團體利用職務(wù)上的便利,挪用本單位的資金歸個人使用的,構(gòu)成挪用公款罪;(二)在國家機關(guān)和其他國有單位,非國家工作人員挪用本單位的資金歸個人使用的,構(gòu)成挪用資金罪;(三)受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)事業(yè)單位委派,由非國有公司、企業(yè)事業(yè)單位、社會團體從事公共事務(wù)的,以及其他依法從事公共事務(wù)的人員(包括在黨的機關(guān)、政協(xié)辦公室從事公共事務(wù)的人員),利用職務(wù)上的便利,挪用自己的資金歸個人使用,構(gòu)成挪用公款罪;如果公務(wù)員在非國有公司、企業(yè)中任職,在
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