蓋仁生貪污上訴案
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北京市第二中級(jí)人民法院
????刑事裁定書(shū)
????(2007)二中刑終字第395號(hào)
???? 原公訴機(jī)關(guān)北京市東城區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）蓋仁生，男，42歲（1964年7月19日出生），漢族，出生地北京市，大學(xué)文化，原北京市眾合律師事務(wù)所律師，住北京市朝陽(yáng)區(qū)團(tuán)結(jié)湖中路南三條5號(hào)樓322號(hào)（戶籍所在地：北京市朝陽(yáng)區(qū)定福莊西街83棟4號(hào)）。因涉嫌犯貪污罪于2006年2月16日被逮捕。現(xiàn)羈押在北京市東城區(qū)看守所。
???? 辯護(hù)人李強(qiáng)、劉心月，北京市北方律師事務(wù)所律師。
???? 北京市東城區(qū)人民法院審理北京市東城區(qū)人民檢察院指控原審被告人蓋仁生犯貪污罪一案，于二ΟΟ六年十二月十八日作出（2006）東刑初字第400號(hào)刑事判決。原審被告人蓋仁生不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過(guò)閱卷，訊問(wèn)了上訴人蓋仁生，聽(tīng)取了辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開(kāi)庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
???? 北京市東城區(qū)人民法院判決認(rèn)定：被告人蓋仁生于2002年9月至2003年4月間，伙同原北京市證章廠廠長(zhǎng)趙長(zhǎng)春、職工焦梅媛、龐平、李秀花（均另案處理），利用趙長(zhǎng)春的職務(wù)便利，在辦理該廠位于農(nóng)展館辦公用房拆遷事宜的過(guò)程中，采用偽造房屋租賃契約的方法，將北京市證章廠應(yīng)得的拆遷補(bǔ)償款人民幣2 796 337.71元予以侵吞。其中蓋仁生分得人民幣539 267.54元。被告人蓋仁生于2006年2月16日被北京市公安局東城分局刑偵支隊(duì)抓獲。涉案贓款已全部被追繳。
???? 一審法院認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
???? 1、企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件證明：北京市證章廠的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)為全民所有制。
???? 2、干部任免通知證明：趙長(zhǎng)春于2002年1月28日經(jīng)北京市東城區(qū)企業(yè)工業(yè)委員會(huì)、經(jīng)濟(jì)委員會(huì)任命為北京市證章廠廠長(zhǎng)。
???? 3、北京市公安局人口信息查詢表、北京市司法局律師工作管理處出具的蓋仁生的基本信息證明：被告人蓋仁生的身份情況。
???? 4、法律顧問(wèn)合同證明：被告人蓋仁生于2002年3月至2003年3月間擔(dān)任北京市證章廠法律顧問(wèn)。
???? 5、抓獲經(jīng)過(guò)及到案經(jīng)過(guò)證明：2006年2月16日14時(shí)許，北京市公安局東城分局刑偵支隊(duì)偵查人員在北京市朝陽(yáng)區(qū)安苑東里三區(qū)5號(hào)樓下將被告人蓋仁生抓獲。
???? 6、扣押、發(fā)還物品清單證明：偵查機(jī)關(guān)對(duì)被告人蓋仁生的部分物品進(jìn)行扣押并予以發(fā)還的情況。
???? 7、楊素波在中國(guó)工商銀行的帳戶開(kāi)戶信息及定期一本通明細(xì)清單，凍結(jié)存款通知書(shū)及回執(zhí)證明：蓋仁生用所得贓款以其妻楊素波名義辦理的定期存款人民幣548 236.80元已被凍結(jié)。
???? 8、北京市經(jīng)濟(jì)委員會(huì)《關(guān)于全國(guó)農(nóng)業(yè)展覽館附屬工廠并入北京市證章廠報(bào)告的批復(fù)》證明：1981年9月18日，北京市經(jīng)濟(jì)委員會(huì)同意北京市證章廠接收全國(guó)農(nóng)業(yè)展覽館附屬工廠為集體所有制車間。兩種所有制分戶立帳、分別統(tǒng)計(jì)、互不平調(diào)。
???? 9、全國(guó)農(nóng)業(yè)展覽館附屬加工廠經(jīng)調(diào)整并入北京市首飾公司所屬證章廠為該廠集體所有制車間協(xié)議書(shū)證明：農(nóng)展館附屬加工廠地權(quán)仍屬農(nóng)展館，使用權(quán)歸證章廠；農(nóng)展館附屬加工廠現(xiàn)有職工53名，并入證章廠后享受集體車間正式職工待遇；農(nóng)展館附屬加工廠占地歸證章廠使用，如此地由國(guó)家其他單位征用時(shí)由征用單位負(fù)責(zé)選址搬遷，賠償證章廠一切損失。
???? 10、房屋拆遷許可證及拆遷公告證明：拆遷時(shí)間及范圍，北京市證章廠農(nóng)展館宿舍及辦公用房在拆遷范圍之內(nèi)。
???? 11、北京市證章廠向北京鴻天澤房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司出具的說(shuō)明2份證明：證章廠在拆遷范圍內(nèi)的職工住房及辦公用房的面積。
???? 12、北京東方信達(dá)資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)總公司（以下簡(jiǎn)稱東方信達(dá)總公司）出具的北京市證章廠農(nóng)展館宿舍自管房臺(tái)帳證明：北京市證章廠所有職工承租農(nóng)展館宿舍的情況均登記在自管房臺(tái)帳上，但其中并無(wú)給趙長(zhǎng)春、蓋仁生等五人分房的相關(guān)記載。
???? 13、東方信達(dá)總公司出具的情況說(shuō)明2份證明：北京市證章廠為國(guó)有企業(yè)，1999年5月北京市證章廠從原上級(jí)主管部門北京市工藝美術(shù)總公司劃轉(zhuǎn)東城區(qū)，隸屬東城區(qū)政府經(jīng)濟(jì)委員會(huì)管理。2002年7月，北京市證章廠資產(chǎn)劃歸東方信達(dá)總公司管理。2003年9月，證章廠全面停產(chǎn)停業(yè)，對(duì)全體在職職工分流安置。2004年10月，東城區(qū)工商局吊銷證章廠營(yíng)業(yè)執(zhí)照，該廠善后工作由東方信達(dá)總公司負(fù)責(zé)處理。證章廠財(cái)務(wù)檔案中沒(méi)有收取原農(nóng)展館辦公用房拆遷安置款的帳目記載。
???? 14、北京市房屋拆遷補(bǔ)償價(jià)格結(jié)果通知單證明：評(píng)估公司對(duì)證章廠建筑面積為283平方米的辦公用房進(jìn)行評(píng)估，拆遷補(bǔ)償價(jià)格總額為1 804 275.00元（后因改為對(duì)個(gè)人補(bǔ)償，該評(píng)估材料作廢）。
???? 15、北京市住宅房屋拆遷貨幣補(bǔ)償協(xié)議、房屋租賃契約、身份證復(fù)印件、北京市住宅房屋拆遷估價(jià)結(jié)果報(bào)告、北京市房屋拆遷補(bǔ)償價(jià)格結(jié)果通知單、北京市房屋拆遷基本情況調(diào)查表證明：趙長(zhǎng)春之子趙錚、龐平之妻韓奇霞、蓋仁生之妻楊素波以及焦梅媛、李秀花的被拆遷房屋面積及拆遷補(bǔ)償款數(shù)額。
???? 16、北京市人民檢察院檢驗(yàn)鑒定文書(shū)，鑒定結(jié)論為：送檢的北京市住宅房屋拆遷貨幣補(bǔ)償協(xié)議書(shū)的“款已領(lǐng)，領(lǐng)款人姓名、時(shí)間”及房屋租賃契約的承租方姓名、住宅座落、面積等欄的填寫(xiě)字跡是龐平所寫(xiě)。
???? 17、北京鴻天澤房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司出具的記帳憑證、支出憑單、房屋拆遷補(bǔ)償費(fèi)發(fā)放表，中國(guó)工商銀行儲(chǔ)蓄取款憑證、存款憑證證明：拆遷補(bǔ)償款人民幣2 796 337.71元的發(fā)放及涉案五人分配該款項(xiàng)的情況。
???? 18、共同犯罪人趙長(zhǎng)春的供述證明：2002年1月起其任北京市證章廠廠長(zhǎng)，證章廠在農(nóng)展館有300多平方米已閑置的經(jīng)營(yíng)用房，還有33戶職工的住房。2002年5月或6月時(shí)，焦梅媛想租農(nóng)展館的空閑房子，其同意了，并委托綜合辦公室與焦梅媛簽租賃協(xié)議，但最終未簽協(xié)議，導(dǎo)致水、電、房費(fèi)未能收取，焦很快就搬了進(jìn)去。7月中旬，拆遷公司貼出公告，證章廠的房產(chǎn)在拆遷范圍內(nèi)。拆遷公司提出證章廠位于農(nóng)展館的房產(chǎn)大產(chǎn)權(quán)屬于農(nóng)展館，認(rèn)可房屋租賃契約為小產(chǎn)權(quán)，對(duì)已分配房屋的33戶職工進(jìn)行拆遷補(bǔ)償。2002年9月，焦梅媛和李秀花勸說(shuō)其將農(nóng)展館的辦公用房做到個(gè)人名下，由個(gè)人領(lǐng)取拆遷補(bǔ)償款。因焦梅媛已租用辦公用房，龐平負(fù)責(zé)房屋管理工作，李秀花在趙長(zhǎng)春接手證章廠時(shí)做了很多工作，蓋仁生可以在法律上把關(guān)，此后五人就聚在了一起，并為分拆遷補(bǔ)償款之事聚會(huì)多次，最后決定五人用簽房屋租賃契約的方式把辦公用房的拆遷補(bǔ)償款分掉。龐平到綜合辦公室拿的空白租賃契約，趙加蓋的廠章。2003年4月，大部分職工宿舍都拆遷完畢后，其委托蓋仁生和龐平去拆遷公司辦手續(xù)，領(lǐng)取了拆遷補(bǔ)償款。趙拿到的存折中共有人民幣51萬(wàn)余元。拆遷款是五人平分的，但焦多得了10萬(wàn)元，李秀花處還留有10萬(wàn)元的預(yù)留款，此后五人去內(nèi)蒙拜佛花了預(yù)留款的一部分，剩余款項(xiàng)五人亦平分。其五人是采取不正當(dāng)手段分的房，此事沒(méi)有其他人知道。這些錢應(yīng)歸證章廠職工所有。其對(duì)證章廠及上級(jí)單位一直隱瞞農(nóng)展館辦公用房補(bǔ)償款的真正去向。2005年1月25日其帶著領(lǐng)到的拆遷補(bǔ)償款到檢察院反貪局交代了事情經(jīng)過(guò)。
???? 19、共同犯罪人焦梅媛的供述證明：2002年4、5月份的一天，趙長(zhǎng)春讓蓋仁生來(lái)問(wèn)其租不租農(nóng)展館的辦公用房，其同意了，并對(duì)這處房屋進(jìn)行了維修，大約花費(fèi)4萬(wàn)元。后將其夫的鴻發(fā)興業(yè)公司搬到此處辦公。蓋仁生給其拿來(lái)1份租房協(xié)議，內(nèi)容是證章廠將位于農(nóng)展館的辦公用房出租給焦，租期二年，先期的維修費(fèi)用抵房租，以后每月租金500元。蓋讓簽字并蓋鴻發(fā)興業(yè)公司的公章，其不同意，就沒(méi)簽。2002年9、10月份的時(shí)候，農(nóng)展館這處房子的拆遷公告貼出來(lái)了，李秀花對(duì)其說(shuō)這處辦公用房拆遷有補(bǔ)償，其和李秀花、蓋仁生都想分拆遷補(bǔ)償款，就想三個(gè)人一起干。蓋說(shuō)以前趙長(zhǎng)春給過(guò)他農(nóng)展館辦公用房的空白租房協(xié)議，因其沒(méi)答應(yīng)就沒(méi)簽成，但證章廠已蓋了公章，而承租方還是空白的，就商量把三人名字填在空白處，就能拿到補(bǔ)償款了。但后來(lái)蓋覺(jué)得這樣跨過(guò)趙長(zhǎng)春不妥，必須得讓趙認(rèn)可，三人就商量把趙長(zhǎng)春拉進(jìn)來(lái)一起分拆遷補(bǔ)償款。龐平是主管房子的，具體事情得讓龐辦理，所以得讓龐參加。從這時(shí)起就是五人一起商量分拆遷款了。其和李、趙、龐四人在星巴克咖啡廳見(jiàn)過(guò)面，趙或龐提出可以按證章廠分房的形式把五人變成宿舍住戶取得拆遷款。最后決定由龐負(fù)責(zé)拿住房契約并和拆遷公司接洽，由焦占住房子，由李秀花協(xié)調(diào)幾人關(guān)系，由蓋協(xié)助龐與拆遷公司談判并提供法律咨詢，由趙向證章廠宣布讓龐負(fù)責(zé)拆遷工作。2003年4、5月份的一天早上，龐、李、蓋來(lái)到其家，由李秀花計(jì)算房屋面積，由龐填寫(xiě)房契，并商量補(bǔ)償款給其多分10萬(wàn)元，留出10萬(wàn)元機(jī)動(dòng)使用，其余五人平分。然后龐和蓋到拆遷公司辦手續(xù)并領(lǐng)回拆遷款。其拿到60多萬(wàn)元拆遷補(bǔ)償款，10萬(wàn)元機(jī)動(dòng)使用的錢中有3萬(wàn)元用于旅游，另外7萬(wàn)元五人均分了。
???? 20、共同犯罪人龐平的供述證明：2002年至2003年10月間，其在北京市證章廠綜合辦公室任科員，負(fù)責(zé)管理農(nóng)展館的宿舍及辦公用房等工作。2002年4月至6月間，焦梅媛租了證章廠位于農(nóng)展館的房屋，趙長(zhǎng)春讓其帶焦看過(guò)房，租賃費(fèi)用其不清楚，其沒(méi)見(jiàn)過(guò)焦梅媛與證章廠的房屋租賃協(xié)議，所以沒(méi)有收焦梅媛的房租。焦搬進(jìn)去后，農(nóng)展館的房屋遇上拆遷，趙長(zhǎng)春對(duì)其說(shuō)過(guò)焦找拆遷公司要補(bǔ)償款，但拆遷公司沒(méi)給她。2002年9、10月份，趙長(zhǎng)春讓其一起到星巴克咖啡廳，在那里見(jiàn)到了焦梅媛、李秀花，焦梅媛認(rèn)為她應(yīng)得到她租的那300多平方米辦公用房的拆遷補(bǔ)償款，那次談到拆遷的事應(yīng)讓蓋仁生從法律上把關(guān)，對(duì)于五個(gè)人分這筆拆遷款的事其是清楚的。2003年4月，趙長(zhǎng)春讓其和蓋仁生去拆遷公司辦手續(xù)。房契是其到廠綜合辦拿的，趙蓋的章。其在焦梅媛家填寫(xiě)了房屋租賃契約，李秀花計(jì)算的房屋住宅面積，蓋仁生讓其倒簽的日期。房契上的承租人是焦梅媛、李秀花、蓋的妻子、趙的兒子以及其的妻子。其和蓋一起去拆遷公司簽了拆遷補(bǔ)償協(xié)議，之后領(lǐng)取了拆遷補(bǔ)償款。拆遷款中焦多拿10萬(wàn)元，又預(yù)留出10萬(wàn)元，其余的商量好是五人均分。預(yù)留出的10萬(wàn)元，去內(nèi)蒙花了3萬(wàn)元，剩下的五人平分了。其共分得53萬(wàn)余元，買了1輛車，還有過(guò)一些其他消費(fèi)。
???? 21、共同犯罪人李秀花的供述證明：其原是北京市證章廠職工，后停薪留職、下崗。2002年焦梅媛租過(guò)證章廠在農(nóng)展館的廠房，并對(duì)廠房進(jìn)行了裝修。焦與證章廠的租賃協(xié)議不是租房當(dāng)時(shí)簽的。后來(lái)聽(tīng)到拆遷的消息后，焦與拆遷公司接觸過(guò)，但沒(méi)有得到補(bǔ)償。焦讓李約趙長(zhǎng)春談分房的事。后來(lái)其、龐平、焦梅媛、趙長(zhǎng)春在星巴克咖啡廳見(jiàn)面，均認(rèn)為自己應(yīng)該分到房，廠長(zhǎng)趙長(zhǎng)春有權(quán)分房，最后決定由龐平負(fù)責(zé)拿房契，趙長(zhǎng)春負(fù)責(zé)蓋章，焦梅媛的公司繼續(xù)在農(nóng)展館的房子里辦公，后幾次讓蓋仁生參與是想讓他在法律上把關(guān)。2003年4月的一天，其與龐、蓋都去了焦梅媛家，龐填寫(xiě)房契，其計(jì)算面積。五人商量好焦多分10萬(wàn)元，再留出10萬(wàn)元，其余拆遷款五人平分。當(dāng)天龐平和蓋仁生去拆遷公司辦了手續(xù)并領(lǐng)了補(bǔ)償款。龐和趙當(dāng)時(shí)沒(méi)有身份證，錢就存在李名下，事后分給了他們。留出的那10萬(wàn)元五人去內(nèi)蒙花了一部分，剩下的也平分了。其共得到50余萬(wàn)元，買了1套房子。
???? 22、證人佟漢柏、劉德祿、張秀芬、甄軍城、徐紅文的證言證明：證章廠分房沒(méi)有明文規(guī)定，但有慣例，一般先成立分房委員會(huì)，調(diào)查職工住房情況后確定分房方案，并提交職工代表大會(huì)討論決定。趙長(zhǎng)春任廠長(zhǎng)后未分配過(guò)住房，趙也沒(méi)提過(guò)要分房之事。
???? 23、證人李曉松的證言證明：團(tuán)結(jié)湖北小區(qū)危改項(xiàng)目的拆遷工作由其公司負(fù)責(zé)。北京市證章廠在農(nóng)展館的辦公用房和宿舍在拆遷范圍內(nèi)。2002年7月其公司貼出公告，之后進(jìn)行入戶調(diào)查，調(diào)查得知證章廠有33戶職工宿舍及283平方米的辦公用房，其公司即與證章廠廠長(zhǎng)聯(lián)系拆遷事宜。最初是就283平方米的辦公用房向趙廠長(zhǎng)報(bào)的補(bǔ)償價(jià)為180余萬(wàn)元，趙表示價(jià)位有些低，并派了法律顧問(wèn)蓋仁生來(lái)談補(bǔ)償款的問(wèn)題。最后其公司提出不能超過(guò)280萬(wàn)元，趙廠長(zhǎng)表示可以接受，但提出要按個(gè)人住房對(duì)個(gè)人進(jìn)行補(bǔ)償。當(dāng)時(shí)其說(shuō)可以，但必須有合法的依據(jù)，即租房契約，趙廠長(zhǎng)同意，并說(shuō)具體的事項(xiàng)由律師和其談。幾天后，蓋律師等人帶來(lái)?xiàng)钏夭?、李秀花、焦梅媛、趙錚、韓奇霞的租賃協(xié)議，總面積是348平方米左右。因?yàn)槠涔竞髞?lái)發(fā)現(xiàn)有2間約65平方米的房間應(yīng)當(dāng)也是辦公用房，所以與283平方米加在一起對(duì)個(gè)人進(jìn)行了補(bǔ)償。這5個(gè)人的拆遷補(bǔ)償協(xié)議是在2003年4月2日簽的，但簽的日期是2002年10月，這樣可以領(lǐng)取獎(jiǎng)勵(lì)。對(duì)辦公用房的拆遷補(bǔ)償款應(yīng)當(dāng)給被拆遷單位，也就是北京市證章廠。
???? 24、證人何寅秋的證言證明：其接手拆遷工作時(shí)，對(duì)北京市證章廠辦公用房的評(píng)估已做完了。后來(lái)龐平、蓋仁生代表證章廠和其公司談拆遷補(bǔ)償也是對(duì)證章廠進(jìn)行補(bǔ)償。直到后期他們和李曉松經(jīng)理洽談時(shí)才提出由他們提供個(gè)人承租的手續(xù)，對(duì)個(gè)人進(jìn)行補(bǔ)償。
???? 25、證人何大偉、鄒宜凡的證言證明：北京市證章廠是東方信達(dá)總公司的下屬企業(yè)，東方信達(dá)總公司發(fā)現(xiàn)證章廠位于農(nóng)展館的辦公用房拆遷補(bǔ)償款分給了5戶居民，便將此情況反映給檢察機(jī)關(guān)。
???? 26、證人楊素波的證言證明：蓋仁生曾在一家單位做法律顧問(wèn)，單位的廠長(zhǎng)說(shuō)有2間房子，問(wèn)蓋仁生租不租，蓋就把房子租下來(lái)了。蓋仁生說(shuō)租房用的是楊素波的名字。后來(lái)此房拆遷，拆遷公司給了一筆拆遷補(bǔ)償款，因租房協(xié)議簽的是楊的名字，這筆錢也就存到以楊素波的名字開(kāi)的帳戶中。
???? 27、被告人蓋仁生在偵查機(jī)關(guān)的供述證明：2002年其擔(dān)任北京市證章廠法律顧問(wèn)期間，廠長(zhǎng)趙長(zhǎng)春對(duì)其說(shuō)想把證章廠在農(nóng)展館附近的辦公用房出租，其表示愿意承租，趙長(zhǎng)春、龐平、焦梅媛、李秀花也想承租。后五人承租了證章廠的辦公用房。2002年10月，此處辦公用房要拆遷，趙長(zhǎng)春開(kāi)始想把一部分拆遷補(bǔ)償款給證章廠，一部分給五個(gè)承租人，后來(lái)又說(shuō)由五人分拆遷補(bǔ)償款，不給證章廠了，五人均同意。此后五人經(jīng)常在一起商量怎樣拿到拆遷款，趙長(zhǎng)春負(fù)責(zé)把握整體的拆遷工作，焦梅媛負(fù)責(zé)占房子，其負(fù)責(zé)從法律上把關(guān)，龐平和其一起到拆遷公司辦理具體拆遷事宜，李秀花也參與了一些工作。最終拆遷公司決定給270余萬(wàn)元補(bǔ)償款。2003年上半年的一天，其與龐、李在焦梅媛家，由龐填寫(xiě)五人的房屋租賃契約。其和龐到拆遷公司辦理了拆遷手續(xù)。五人商量平分拆遷款，因焦梅媛裝修房屋有損失，多分給焦10萬(wàn)元。其共分得54萬(wàn)元左右的拆遷補(bǔ)償款，錢存入其妻楊素波的帳戶內(nèi)。這筆拆遷補(bǔ)償款與法律顧問(wèn)費(fèi)沒(méi)有關(guān)系。
???? 根據(jù)上述事實(shí)和證據(jù)，北京市東城區(qū)人民法院認(rèn)為：被告人蓋仁生與身為國(guó)家工作人員的趙長(zhǎng)春相勾結(jié)，利用趙長(zhǎng)春的職務(wù)便利，與趙長(zhǎng)春、焦梅媛、龐平、李秀花共同貪污公款，數(shù)額在十萬(wàn)元以上，其行為侵犯了公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，已構(gòu)成貪污罪，依法應(yīng)予刑罰處罰，犯罪所得亦應(yīng)依法追繳。鑒于被告人蓋仁生在共同犯罪中起次要作用，系從犯，且贓款已被追繳，考慮以上法定及酌定情節(jié)，對(duì)其予以減輕處罰。故判決：一、被告人蓋仁生犯貪污罪，判處有期徒刑七年。二、追繳被告人蓋仁生人民幣五十三萬(wàn)九千二百六十七元五角四分，發(fā)還北京東方信達(dá)資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)總公司（偵查機(jī)關(guān)凍結(jié)的被告人蓋仁生之妻楊素波0200204816020082748帳戶內(nèi)的存款并入追繳項(xiàng)執(zhí)行）。
???? 蓋仁生的上訴理由是：其所得是律師代理費(fèi)，其未與他人貪污證章廠的公款，其行為不構(gòu)成貪污罪。
???? 蓋仁生的辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)是：一審判決認(rèn)定事實(shí)不清、定性錯(cuò)誤，蓋仁生沒(méi)有貪污證章廠公款的主觀故意，蓋仁生所得款項(xiàng)來(lái)源于焦梅媛拆遷款，該款項(xiàng)屬于焦梅媛個(gè)人所有的合法財(cái)產(chǎn)，蓋仁生沒(méi)有實(shí)施侵占公共財(cái)產(chǎn)的行為；蓋仁生不具有貪污罪的主體，沒(méi)有與趙長(zhǎng)春相互勾結(jié)，貪污公共財(cái)產(chǎn)，蓋仁生的行為不構(gòu)成貪污罪。
???? 經(jīng)審理查明：一審判決認(rèn)定上訴人（原審被告人）蓋仁生犯貪污罪的事實(shí)是正確的。
???? 認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：被告人蓋仁生、同案人趙長(zhǎng)春、焦梅媛、龐平、李秀花的供述，證人李曉松、何寅秋、甄軍城等人的證言，干部任免通知，扣押、發(fā)還物品清單等證據(jù)材料。
???? 上述證據(jù)經(jīng)一審法院庭審質(zhì)證，本院審核屬實(shí)，予以確認(rèn)。
???? 本院認(rèn)為：上訴人（原審被告人）蓋仁生與身為國(guó)家工作人員的趙長(zhǎng)春相勾結(jié)，利用趙長(zhǎng)春的職務(wù)便利，與趙長(zhǎng)春、焦梅媛、龐平、李秀花共同貪污公款，其行為已構(gòu)成貪污罪，依法應(yīng)予懲處。蓋仁生所提其所得是律師代理費(fèi)，其未與他人貪污證章廠的公款，其行為不構(gòu)成貪污罪的上訴理由及其辯護(hù)人所提一審判決認(rèn)定事實(shí)不清、定性錯(cuò)誤，蓋仁生沒(méi)有貪污證章廠公款的主觀故意，蓋仁生所得款項(xiàng)來(lái)源于焦梅媛拆遷款，該款項(xiàng)屬于焦梅媛個(gè)人所有的合法財(cái)產(chǎn)，蓋仁生沒(méi)有實(shí)施侵占公共財(cái)產(chǎn)的行為；蓋仁生不具有貪污罪的主體，沒(méi)有與趙長(zhǎng)春相互勾結(jié)，貪污公共財(cái)產(chǎn)，蓋仁生的行為不構(gòu)成貪污罪的辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，根據(jù)在案證據(jù)，拆遷款應(yīng)歸屬證章廠，蓋仁生在與焦梅媛等人商議過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)明知拆遷款歸屬證章廠而非直接歸焦梅媛，在整個(gè)犯罪過(guò)程中，蓋仁生提供法律幫助、與拆遷公司談判，并伙同同案人偽造房屋租賃契約，將本應(yīng)歸屬證章廠的拆遷款據(jù)為己有，其行為屬于貪污罪共犯，故蓋仁生所提上訴理由及其辯護(hù)人所提辯護(hù)意見(jiàn)均無(wú)事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)，不能成立，本院不予采納。一審法院根據(jù)蓋仁生犯罪的事實(shí)，犯罪的性質(zhì)、情節(jié)及對(duì)于社會(huì)的危害程度并考慮蓋仁生系從犯的法定減輕情節(jié)所作出的判決，定罪及適用法律正確，量刑適當(dāng)，判令追繳被告人蓋仁生的違法所得發(fā)還被害單位亦無(wú)不當(dāng)，審判程序合法，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百八十九條第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：
???? 駁回蓋仁生的上訴，維持原判。
???? 本裁定為終審裁定。
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???? 審　判　長(zhǎng)　　白 波
???? 代理審判員　　唐季怡
???? 代理審判員　　邱 波
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???? 二ΟΟ七 年 三 月 十九 日
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???? 書(shū)　記　員　　程 昊
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