尊敬的審判長：根據(jù)《民事訴訟法》58條之規(guī)定，我受本案被上訴人×××的委托，擔(dān)任其二審訴訟代理人。本案的主要爭議焦點是上訴人與被上訴人共同收養(yǎng)的子女的撫養(yǎng)權(quán)及撫養(yǎng)費問題和雙方共同財產(chǎn)的分割問題。茲結(jié)合本案一審判決，根據(jù)事實，依照法律，提出如下二審代理意見：一、一審法院判定孩子由被上訴人撫養(yǎng)，認(rèn)定事實清楚，適用法律正確。1、上訴人稱孩子應(yīng)由上訴人撫養(yǎng)的事實和理由不成立。上訴人上訴書中“被上訴人沒有工作，無收入，無力撫養(yǎng)孩子”。上訴人的這一辯稱沒有任何事實根據(jù)和思辯能力。對上訴人來說什么是有工作呢？有固定的工作、穩(wěn)定的收入？既然認(rèn)為被上訴人沒有收入，為什么上訴人不根據(jù)婚姻法第四十二條“離婚時，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助”的規(guī)定，從照顧孩子和女性的角度給孩子的撫養(yǎng)費和生活補貼呢？（一審法院沒有就孩子的撫養(yǎng)費裁決是沒有正確運用法律的，單列說明），我想一些下崗職工和個體工商戶用自己的勞動換來的報酬并不比上訴人所認(rèn)為的有固定工作收入的少，上訴人這樣理解被上訴人本身具有歧視下崗職工和個體業(yè)主之嫌疑，其理由不足以說明被上訴人無力撫養(yǎng)孩子。上訴人又稱“被上訴人婚后不育產(chǎn)生自卑心理，對生活失去信心。”上訴人的這一辯稱從何而來呢？依據(jù)的事實何在？是不是所有的不育者都有自卑心理且失去生活目標(biāo)？既然認(rèn)為被上訴人對生活失去了信心，為什么被上訴人還會依然決然的與上訴人離婚，為什么到現(xiàn)在上訴人和孩子生活的還是很好？上訴人的這一說法本身就是在對被上訴人帶有歧視心理。上訴人上訴書中再稱“上訴人有穩(wěn)定的收入，與孩子之間建立了深厚的父女之情，理應(yīng)由上訴人撫養(yǎng)”。即使上訴人的辯稱是正確的，那么為什么不講被上訴人和孩子的深厚的母女之情呢？況且被上訴人還一直帶著幼?。ǘ軞q）的孩子，母女的深厚感情較之父女之情有過之而無不及。

上訴人又稱“上訴人享有探望孩子的權(quán)利，在此上訴人強烈要求探望權(quán)。”上訴人的這一說明又有何意義？被上訴人沒有不讓上訴人探望孩子，上訴人不用強烈要求這一權(quán)利，再說沒有人剝奪上訴人的探望權(quán)，而且從孩子的情感考慮，被上訴人也希望上訴人常看看孩子。2、一審法院判定孩子由被上訴人撫養(yǎng)認(rèn)定事實清楚，適用法律正確從上述說明看，上訴人上訴書中所稱的由上訴人撫養(yǎng)的任何理由都不成立。從事實上看，孩子只有2歲多一點，孩子由被上訴人撫養(yǎng)對孩子更為有利。根據(jù)《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》第四十六條“離婚時，女方因?qū)嵤┙^育手術(shù)或者其他原因喪失生育能力的，處理子女撫養(yǎng)問題，應(yīng)在有利子女權(quán)益的條件下，照顧女方的合理要求。”和《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第３條“對兩周歲以上未成年的子女，父方和母方均要求隨其生活，一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮：（１）已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的；（２）子女隨其生活時間較長，改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的；”的規(guī)定，一審法院認(rèn)定孩子由被上訴人撫養(yǎng)認(rèn)定事實清楚，適用法律正確。二、上訴人一審辯解和上訴書所稱前后矛盾，且對其主張沒有任何證據(jù)。一審判定共同財產(chǎn)分割是正確， 上訴人在一審審理時，稱“結(jié)婚時借款7000元，原告因手術(shù)支付醫(yī)療費近1萬元。所建房屋欠外債23600元，建房屋由我經(jīng)手，去年原告帶走1000余斤小麥。”而上訴人在上訴書中卻稱“夫妻共同債務(wù)40600元。”其兩份證詞前言不搭后語，前后矛盾，漏洞百出。作為一個具有完全行為能力的人，怎么能在法律面前，在法律的尊嚴(yán)面前提供的法庭證言證詞前后矛盾？況且主張共同債務(wù)的這一證據(jù)并不難舉證，也不需要太多的時間來提交證據(jù)，一審開庭審理前，上訴人本身也能直接的提交證據(jù)，上訴人難道在16天的時間里對自己的這一簡單的共同債務(wù)的主張沒有任何的證據(jù)準(zhǔn)備？為何一點證據(jù)也沒有，難道上訴人是在事后搜集證據(jù)？如果在二審中又能提出證據(jù)，不得不叫人懷疑上訴人是在偽造證據(jù)，根據(jù)《婚姻法》

第四十七條“離婚時，……偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的，分割夫妻共同財產(chǎn)時，……偽造債務(wù)的一方，可以少分或不分?！钡囊?guī)定，上訴人的責(zé)任更大。上訴人作為有完全行為能力的人，做出的一連串的前后矛盾的行為使人不得其解。至于上訴人所稱的被上訴人帶走的1000斤小麥要平均分割，更沒有任何的道理、情理和法理。既然上訴人承認(rèn)是共同財產(chǎn)，難道作為共同財產(chǎn)所有人——被上訴人沒有生活和消費的權(quán)利？作為共同財產(chǎn)的一小部分，難道在婚姻關(guān)系存續(xù)的一年期間內(nèi)被上訴人和孩子不能使用，只能由上訴人自己占有使用？何況共同財產(chǎn)一小部分——1000斤小麥供母女二人一年的消費相比上訴人消費的共同財產(chǎn)而言何其微?。「鶕?jù)以上疑問和事實說明，又根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條第二款“沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果?！钡囊?guī)定，上訴人一審辯解和上訴書所稱前后矛盾，且對其主張沒有提供任何證據(jù)。一審判定共同財產(chǎn)分割是正確。三、一審法院就孩子的撫養(yǎng)費問題沒有做出裁判，違背法律。一審法院就孩子的撫養(yǎng)費問題沒有做出裁判，沒有讓上訴人承擔(dān)孩子的撫養(yǎng)費，對此，被上訴人不得其解。離婚案件無非就①是否離婚②孩子的撫養(yǎng)及撫養(yǎng)費③共同財產(chǎn)的分割等幾項做出裁判，遺憾的是一審法院沒有就孩子的撫養(yǎng)費做出裁判，令被上訴人不解，被上訴人應(yīng)該先提起上訴，但由于被上訴人法律知識的欠缺致使上訴人在下達判決書后沒有在上訴期內(nèi)提起上訴，甚是遺憾！本想在以后單獨就孩子的撫養(yǎng)費問題提起訴訟，沒有想到的上訴人提起上訴，謹(jǐn)請二審法院結(jié)合事實，依照法律一并做出判決！以上意見謹(jǐn)請法庭考慮采納！

被上訴人×××訴訟代理人： 二00三年七月二十三日