????尊敬的審判長及合議庭諸位法官：

????????我們受本案被告崔英杰的委托，承擔(dān)法律援助義務(wù)，擔(dān)任崔英杰的辯護(hù)人。在發(fā)表辯詞之前，請?jiān)试S我們對受害人李志強(qiáng)的不幸遇難表示哀悼。無論現(xiàn)行的城市管理制度是多么的不近情理，李志強(qiáng)都不應(yīng)該為此付出生命的代價(jià)。如果李志強(qiáng)的家屬今天在場，也請您們能夠接受我們作為辯方律師的誠懇致意。
針對起訴書和公訴人方才發(fā)表的公訴詞，結(jié)合今天的法庭調(diào)查，我們發(fā)表以下意見，為崔英杰辯護(hù)。

????????一、 關(guān)于起訴書指控的妨害公務(wù)
妨害公務(wù)是指以暴力、威脅的方法，阻礙國家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)或履行職責(zé)的行為。行為人必須明知自己阻礙的是國家機(jī)關(guān)工作人員，必須明知阻礙之人是在依法履行職務(wù)或職責(zé)；客觀上該人員也必須是國家機(jī)關(guān)工作人員或事業(yè)編制人員，該機(jī)關(guān)必須是依法設(shè)立的、擁有合法授權(quán)的適格的國家機(jī)關(guān)。我們認(rèn)為，本案中崔英杰實(shí)施了妨害的行為，但其妨害的并非公務(wù)。理由如下：
（一）現(xiàn)行國家法律、行政法規(guī)沒有規(guī)定城管類組織具有行政處罰權(quán)。
崔英杰經(jīng)營的烤腸攤違法之處在于無照經(jīng)營。按《無照經(jīng)營查處取締辦法》，有權(quán)查處之行政機(jī)關(guān)為工商行政管理部門。行政處罰涉及到公民的財(cái)產(chǎn)甚至自由，國家對于行政處罰權(quán)的授予是相當(dāng)嚴(yán)格的，具有行政處罰權(quán)的機(jī)構(gòu)必須是依法設(shè)立的行政機(jī)關(guān)，機(jī)關(guān)須具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的公務(wù)人員。國家之所以把查處無照經(jīng)營的權(quán)力交給工商行政管理部門，還因?yàn)槠涫?a href='http://m.shkps.cn/yingyezhizhao/1.html' target='_blank' data-horse>營業(yè)執(zhí)照的頒發(fā)機(jī)關(guān)，具有營業(yè)執(zhí)照的原始登記憑證，而城市管理綜合行政執(zhí)法局是無從得知經(jīng)營者是否具有營業(yè)執(zhí)照的。尤其是這種街頭巷尾的現(xiàn)場執(zhí)法，城管何能當(dāng)場查證經(jīng)營者是否具有營業(yè)執(zhí)照而作出行政處罰。
其次，根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第十條之規(guī)定，法律對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第八條對行政處罰種類的規(guī)定，行政處罰種類只有警告；罰款；沒收違法所得、沒收非法財(cái)物；責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；行政拘留。并沒有所謂查封、扣押和暫扣工具的行政處罰種類。北京市城市管理綜合行政管理局超越《中華人民共和國行政處罰法》規(guī)定的行政處罰的種類執(zhí)法是違反法律規(guī)定的。
（二）控方未能證明北京市城市管理綜合行政執(zhí)法局的設(shè)立已經(jīng)法定程序報(bào)請國務(wù)院批準(zhǔn)并在北京市人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)備案，未能證明北京市城市管理綜合行政執(zhí)法局是適格的行政機(jī)關(guān)。


根據(jù)《中華人民共和國地方各級人民代表大會(huì)和地方各級人民政府組織法》第六十四條第二款之規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市的人民政府的廳、局、委員會(huì)等工作部門的設(shè)立、增加、減少或者合并，由本級人民政府報(bào)請國務(wù)院批準(zhǔn)，并報(bào)本級人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)備案。辯護(hù)人已經(jīng)向北京市第一中級人民法院發(fā)出兩份提請收集、調(diào)取證據(jù)申請書，申請調(diào)取北京市城市管理綜合行政執(zhí)法局是否在北京市人大常委會(huì)備案之證據(jù)和申請調(diào)取北京市城市管理綜合行政執(zhí)法局之設(shè)立是否由北京市人民政府報(bào)請國務(wù)院批準(zhǔn)之證據(jù)，以確認(rèn)其是否是合法設(shè)立的行政機(jī)關(guān)。在此之前，經(jīng)辯護(hù)人的調(diào)查，并沒有證據(jù)顯示該機(jī)關(guān)具備法律規(guī)定的合法成立所要求的程序性要件。作為控方，要指控被告崔英杰妨害公務(wù)，必須舉證證明北京市城市管理綜合行政執(zhí)法局是合法成立的行政機(jī)關(guān)。
（三）控方未能證明參與當(dāng)天現(xiàn)場執(zhí)法的人員具有國家機(jī)關(guān)工作人員或者事業(yè)編制人員的身份。
妨害公務(wù)的構(gòu)成要件要求行為人明知對方是國家機(jī)關(guān)工作人員或者事業(yè)編制人員身份。執(zhí)法人員并沒有在執(zhí)法時(shí)向被告崔英杰出示工作證件，而且執(zhí)法人員成分復(fù)雜，既有城管，又有協(xié)管，還有保安；更何況當(dāng)日出現(xiàn)在執(zhí)法現(xiàn)場的執(zhí)法人員大多數(shù)是便裝出現(xiàn)，怎么能要求一個(gè)普通的公民具備這種認(rèn)知能力。辯護(hù)人已經(jīng)向北京市第一中級人民法院發(fā)出提請收集、調(diào)取證據(jù)申請書，申請調(diào)取受害人李志強(qiáng)及案發(fā)現(xiàn)場參與行政執(zhí)法的崔公海、狄玉美、蘆富才、呂平安、趙雙順、張建國、尼瑪、何興民及盧海龍是否具有國家機(jī)關(guān)工作人員或事業(yè)編制人員身份。作為控方，要指控被告崔英杰妨害公務(wù)，必須舉證證明參與執(zhí)法的人員具有國家機(jī)關(guān)工作人員身份或者事業(yè)編制人員身份。
（四）北京市城市管理綜合行政執(zhí)法局執(zhí)法人員缺乏執(zhí)法依據(jù)并且嚴(yán)重違反執(zhí)法程序。
首先，城管執(zhí)法于法無據(jù)。城管執(zhí)法人員對被告進(jìn)行行政處罰的原因是被告無照經(jīng)營，可是城管事先并沒有確認(rèn)被告的身份，也就無法在行政處罰前得到被告是否存在工商登記的相關(guān)證據(jù)。在執(zhí)法現(xiàn)場，執(zhí)法人員也并沒有詢問被告是否進(jìn)行過工商登記，是否有營業(yè)執(zhí)照。也就是說，城管并沒有對被告進(jìn)行行政處罰的依據(jù)。
其次，城管執(zhí)法程序存在嚴(yán)重的瑕疵。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第三十三條、三十四條及第四十一條之規(guī)定，“違法事實(shí)確鑿并有法定依據(jù)，對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當(dāng)場作出行政處罰決定?！?、“執(zhí)法人員當(dāng)場作出行政處罰決定的，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人出示執(zhí)法身份證件，填寫預(yù)定格式、編有號碼的行政處罰決定書?！?、“行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法第三十一條、第三十二條的規(guī)定向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立；當(dāng)事人放棄陳述或者申辯權(quán)利的除外?！币簿褪钦f，按照法律規(guī)定，執(zhí)法人員應(yīng)該首先向被告出示證件，告知給予行政處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)，聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，填寫預(yù)定格式、編有號碼的行政處罰決定書，甚至包括送達(dá)所謂的扣押物品清單。執(zhí)法人員沒有遵守相關(guān)法律程序，當(dāng)日的行政處罰決定不成立。


故而，起訴書所指控的妨害公務(wù)并不成立。

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二、關(guān)于起訴書指控的故意殺人
刑法學(xué)上所說的犯罪的故意，就是指行為人實(shí)施犯罪行為時(shí)，明知其行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這結(jié)果發(fā)生的主觀心理狀態(tài)。根據(jù)我國刑法第十四條的規(guī)定，犯罪的故意，有兩個(gè)特點(diǎn)：其一是，行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果；其二是，行為人對危害結(jié)果的發(fā)生持希望或者放任的態(tài)度。這兩個(gè)特點(diǎn)必須同時(shí)具備才能構(gòu)成故意犯罪。

如何判斷行為人故意的內(nèi)容，是一個(gè)復(fù)雜的問題。必須堅(jiān)持主客觀相一致的原則，既要考慮行為人的認(rèn)識水平、行為能力，也要考慮案發(fā)時(shí)的客觀環(huán)境，案發(fā)的全過程。在本案中，由于案件的突發(fā)性、不可重復(fù)性，要查清被告崔英杰主觀故意的具體內(nèi)容，必須對與案件有關(guān)的各種事實(shí)與情節(jié)進(jìn)行具體、全面、客觀的分析，以對被告崔英杰予以正確的定罪量刑。
（一）事件的起因
從本案來看，被告崔英杰與被害人李志強(qiáng)素不相識、無冤無仇，只是因?yàn)楝F(xiàn)場混亂，城管在追趕被告，被告擔(dān)心不止是三輪車被沒收，自己的人身也可能受到強(qiáng)制，急于脫身的情況下隨便揮了一刀。而且從公訴人提供的視聽資料來看，被告第二次進(jìn)入現(xiàn)場時(shí)曾經(jīng)經(jīng)過李志強(qiáng)的身邊，并沒有對李志強(qiáng)實(shí)施任何行為。在這種情況下，指控被告具有殺害李志強(qiáng)的故意，于理不通，于情不合。
（二）被告所使用的刀
必須注意到，刺中李志強(qiáng)的刀是用來切香腸的、一把從西苑早市上花一元錢買的刀，質(zhì)量如何可想而知，這把刀并非管制刀具。而且混亂之下、情急之中刺到了什么位置，被告并不清楚。被告崔英杰身高一米七八，李志強(qiáng)身高一米七五，以崔李二人的身高、相對位置和被告的反手握刀姿勢分析，由上而下斜劃一刀就是當(dāng)時(shí)被告最順手的姿勢，并非刻意為之。被害人受傷的部位并不是被告追求的結(jié)果。
（三） 被告崔英杰對受害人李志強(qiáng)死亡結(jié)果的態(tài)度
當(dāng)被告離開案發(fā)現(xiàn)場到達(dá)天津之后，曾經(jīng)發(fā)短信詢問被害人的傷勢狀況，因此可以證明其確實(shí)沒有預(yù)見到被害人死亡的后果，對被害人的死亡結(jié)果無主觀上的希望或放任態(tài)度。
（四） 典型的激情犯罪
從犯罪心理學(xué)來說，本案是典型的激情犯罪。被告崔英杰是在混亂之中，情急之下，奔逃途中，順手一刀。其實(shí)施犯罪，完全是在一種強(qiáng)烈的感情支配下導(dǎo)致的犯罪。
故而，起訴書指控的故意殺人不能成立。

????????三、被告人崔英杰其情可憫
辯方向法院提交以下證據(jù)：
1．河北省阜平縣各老村村民委員會(huì)、阜平縣平陽鎮(zhèn)人民政府及阜平縣*局平陽派出所出具的證明，證明內(nèi)容：崔英杰是個(gè)守法的好公民，沒有干過違法亂紀(jì)的事情；


2.崔英杰曾經(jīng)就讀河北省阜平縣中心小學(xué)出具的證明，證明內(nèi)容：崔英杰是名優(yōu)秀的學(xué)生；
3.崔英杰曾經(jīng)就讀河北省阜平縣平陽中學(xué)出具的證明，證明內(nèi)容：崔英杰思想品質(zhì)良好，成績優(yōu)良。
4.崔英杰曾經(jīng)服役71799部隊(duì)給崔英杰家長的來信，證明內(nèi)容：崔英杰服役期間表現(xiàn)良好，榮獲“優(yōu)秀士兵”稱號；平時(shí)訓(xùn)練刻苦，成績突出，多次在軍人大會(huì)上作為典型被點(diǎn)名表揚(yáng)；
5. 崔英杰所服役部隊(duì)頒發(fā)的優(yōu)秀士兵證書、中國人民解放軍士兵登記表，證明內(nèi)容：崔英杰服役期間曾榮獲“優(yōu)秀士兵”稱號，獲嘉獎(jiǎng)一次；其所服役的部隊(duì)是電子干擾部隊(duì)，其所受專業(yè)訓(xùn)練為報(bào)務(wù)專業(yè)；
6．崔英杰在名柜娛樂城同事黃金楊調(diào)查筆錄，證明內(nèi)容：崔英杰在城市謀生的艱辛，吃苦耐勞，樂于助人的良好品質(zhì)以及溫和的性情。
7. 崔英杰在部隊(duì)的戰(zhàn)友給法官的求情信；
8．阜平縣平陽鎮(zhèn)各老村村民委員會(huì)和村民出具的求情信。
以上證明證實(shí)崔英杰一貫表現(xiàn)良好，無打架斗毆，也無前科，確系良民。在部隊(duì)還是優(yōu)秀士兵。在城市生活艱辛，為生存掙扎。另外調(diào)查還證明，崔英杰沒有暴力傾向，不是天生犯罪者。

????????四、結(jié)辯：
綜上所述，起訴書指控的罪名證據(jù)不足，指控的犯罪不能成立。
尊敬的法官、尊敬的檢察官：販夫走卒、引車賣漿，是古已有之的正當(dāng)職業(yè)。我的當(dāng)事人來到城市，被生活所迫，從事這樣一份卑微貧賤的工作，生活窘困，收入微薄。但他始終善良純樸，無論這個(gè)社會(huì)怎樣傷害他，他沒有偷盜沒有搶劫，沒有以傷害他人的方式生存。我在法庭上莊嚴(yán)地向各位發(fā)問，當(dāng)一個(gè)人賴以謀生的飯碗被打碎，被逼上走投無路的絕境，將心比心，你們會(huì)不會(huì)比我的當(dāng)事人更加冷靜和忍耐？
我的當(dāng)事人崔英杰，一直是孝順的孩子，守法的良民，在部隊(duì)是優(yōu)秀的軍人。他和他的戰(zhàn)友們一直在為我們的國家默默付出；當(dāng)他脫下軍裝走出軍營，未被安置工作時(shí)也沒有抱怨過這個(gè)社會(huì)對他的不公。這個(gè)國家像崔英杰一樣在默默討生活的復(fù)員軍人何止千萬，他們同樣在關(guān)注崔英杰的命運(yùn)，關(guān)注著本案的結(jié)果。

????????法諺有云：立良法于天下者，則天下治。尊敬的法官，尊敬的檢察官：我們的法律、我們的城市管理制度究竟是要使我們的公民更幸福還是要使他們更困苦？我們作為法律人的使命是要使這個(gè)社會(huì)更和諧還是要使它更慘烈？我們已經(jīng)失去了李志強(qiáng)是否還要失去崔英杰？

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辯護(hù)人：夏 霖 律師

????????北京市義派律師事務(wù)所
二零零六年十二月十二日