北京萬典律師事務(wù)所文件

關(guān)于責(zé)令王先生限期拆除違法房屋案件

致蚌埠市蚌山區(qū)×××局的

法律建議函

尊敬的××局長：

關(guān)于蚌埠市蚌山區(qū)雪華鄉(xiāng)雪華路南側(cè)(小新莊)國有土地上房屋征收案件，該片區(qū)內(nèi)部分被征收人已經(jīng)委托北京萬典律師事務(wù)所代為處理，2014年3月27日貴局針對擬征收房屋片區(qū)內(nèi)居民王先生發(fā)出《通知》，我所查閱貴局文件之后，為支持貴局行政執(zhí)法工作、維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，特提出如下法律建議，望予以重視和采納：

一、本案目前還不符合強(qiáng)制執(zhí)行的法定條件。

雖然《中華人民共和國行政處罰法》第四十五條規(guī)定：“當(dāng)事人對行政處罰決定不服申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外?！钡恰吨腥A人民共和國行政強(qiáng)制法》第四十四條規(guī)定：“對違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強(qiáng)制拆除的，應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)予以公告，限期當(dāng)事人自行拆除。當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機(jī)關(guān)可以依法強(qiáng)制拆除?！?/p>

根據(jù)上述法律規(guī)規(guī)定，對于一般的行政處罰在行政復(fù)議、訴訟期間不停止執(zhí)行，但是法律另有規(guī)定的應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待;《中華人民共和國行政強(qiáng)制法》對違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強(qiáng)制拆除之類的行政處罰的執(zhí)行行為做出了特別的規(guī)定,強(qiáng)制執(zhí)行必須滿足兩個(gè)條件：1、當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者行政訴訟;2、當(dāng)事人不自行拆除。只有同時(shí)滿足兩個(gè)條件，才可以組織強(qiáng)制拆除。

貴局在《通知》中稱：“現(xiàn)要求你與(原文如此，或?yàn)椤坝凇?叁日內(nèi)騰空房屋，自行拆除違法房屋，并接受復(fù)查。逾期不自行履行拆除義務(wù)的，我們將根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行處理?！蓖F局在后續(xù)處理過程中嚴(yán)格按照《中華人民共和國行政處罰法》、《中華人民共和國行政強(qiáng)制法》的相關(guān)規(guī)定，依法行事。

二、貴局所做“違法建筑認(rèn)定”依法不能成立。

《中華人民共和國行政處罰法》第三十一條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利?！?/p>

第三十二條規(guī)定：“當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)必須充分聽取當(dāng)事人的意見，對當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核;當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。行政機(jī)關(guān)不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰。”

《中華人民共和國行政處罰》第四十一條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法第三十一條、第三十二條的規(guī)定向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立”

本案中，據(jù)我所向王先生核實(shí)，貴局工作人員只是在2014年3月27日發(fā)布一個(gè)《通知》，在此之前從未告知過王先生提供任何關(guān)于與“認(rèn)定違章建筑”有關(guān)的文件，也沒有要求其述說事實(shí)理由和依據(jù)，因此王先生的陳述權(quán)、申辯權(quán)均因?yàn)橘F局工作人員不告知的原因而無法行使，遵上述法律規(guī)定，貴局所做行政處罰不能成立。

三、貴局實(shí)施處罰實(shí)為“以罰代遷”，涉嫌濫用行政職權(quán)逼迫被征收人搬遷。

在蚌埠市蚌山區(qū)雪華鄉(xiāng)雪華路南側(cè)(小新莊)國有土地上房屋開始征收之后，因王先生與拆遷方無法達(dá)成協(xié)議，貴局發(fā)布《通知》，開始以可能實(shí)施行政處罰為方式逼迫王先生搬遷，因行政處罰屬于一種強(qiáng)制行為、貴局以這種強(qiáng)制方式逼迫王先生搬遷，屬于暴力逼遷。中央紀(jì)委、監(jiān)察部《關(guān)于加強(qiáng)監(jiān)督檢查進(jìn)一步規(guī)范征地拆遷行為的通知》明確規(guī)定“加大查辦違法違規(guī)強(qiáng)制征地拆遷案件的力度，重點(diǎn)查處采取中斷供水、供熱、供電和道路通行等非法方式迫使搬遷行為，采取暴力、威脅手段或突擊、‘株連’等方式強(qiáng)制征地拆遷行為，以及《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》頒布后仍然組織實(shí)施行政強(qiáng)制拆遷等問題。”《國務(wù)院辦公廳關(guān)于嚴(yán)格征地拆遷管理維護(hù)群眾合法權(quán)益的緊急通知》、《國土資源部關(guān)于進(jìn)一步做好征地管理工作的通知》都明令禁止這種行為，但貴局卻知法犯法，為達(dá)到拆遷的目的濫用手中的公權(quán)力，給王先生施加壓力，這種違法亂紀(jì)行為，應(yīng)該得到糾正。

四、選擇性執(zhí)法對于化解社會矛盾會起非常負(fù)面的作用，不具備完全的《國有土地使用權(quán)證》以及《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》屬于政府執(zhí)法不規(guī)范造成，不應(yīng)當(dāng)由公民個(gè)人承擔(dān)責(zé)任。

據(jù)我們了解，至少在小新莊范圍內(nèi)，蚌山區(qū)政府多年以來從未為居民建房辦理《國有土地使用權(quán)證》、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》，到目前為止尚未發(fā)現(xiàn)一例居民房屋具備近年來的《國有土地使用權(quán)》、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》，這種現(xiàn)象屬于蚌埠市蚌山區(qū)的政府部門執(zhí)法不規(guī)范所造成的，這種現(xiàn)象也不是僅僅存在王先生一家。

國務(wù)院《關(guān)于認(rèn)真做好城鎮(zhèn)房屋拆遷工作維護(hù)社會穩(wěn)定的緊急通知》國辦發(fā)明電〔2003〕42號“……四、完善相關(guān)政策措施,妥善解決遺留問題……對拆遷范圍內(nèi)由于歷史原因造成的手續(xù)不全房屋,應(yīng)依據(jù)現(xiàn)行有關(guān)法律法規(guī)補(bǔ)辦手續(xù)?！?/p>

居民房屋缺乏建設(shè)工程規(guī)劃許可證的問題不是王先生個(gè)人的問題，而是全蚌山區(qū)的問題，貴局單單挑出被征收人進(jìn)行限期拆除是明顯不當(dāng)?shù)摹?/p>

因房屋拆遷涉及公民的根本利益，本案的執(zhí)行將對王先生家庭產(chǎn)生很大的影響，望貴局能夠本著對人民對法律負(fù)責(zé)態(tài)度妥善處理，最大限度的保障行政相對人的合法權(quán)益。

綜上，望我所的建議，能夠?qū)Ρ景傅暮戏?、合理處理有所幫助?/p>

北京萬典律師事務(wù)所

2014年?3月?29日