代理詞

審判長，審判員：

陜西渭臨律師事務(wù)所接受本案第一被告上海某某實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司的委托，指派我擔(dān)任其一審訴訟代理人，通過參加法庭調(diào)查、質(zhì)證，就本案發(fā)表以下代理意見。

一就原告所提供證據(jù)而言，原告所訴的涉案產(chǎn)品不在其注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)范圍。

原告所提供證據(jù)第7495308號“商標(biāo)注冊證”證明其核定使用商品為第九類，其中并不包括原告所訴的“無功補(bǔ)償模塊”。原告在其補(bǔ)充證據(jù)1“損失計(jì)算表中”明確敘述：無功補(bǔ)償波模塊除了包括電容器、電抗阻器外，還包括接觸器、母排系統(tǒng)、殼體和輔料;原告的補(bǔ)充證據(jù)3、4、5、6、7、8可以證實(shí)，其在其他公司采購的上述電器元器件、殼體和輔料，是進(jìn)行無功能補(bǔ)償模塊的組裝?？梢姡瑹o功能補(bǔ)償模塊是一個組裝產(chǎn)品。由于該組裝產(chǎn)品并不在其商標(biāo)注冊證核定之列，那么，其不能依照《商標(biāo)法》主張自己的商標(biāo)被侵權(quán)的經(jīng)濟(jì)賠償。

二假如本案有侵犯商標(biāo)權(quán)的行為存在，那么也只是侵犯了原告“商標(biāo)注冊證”中所核定的電容器這一類。其向侵權(quán)公司請求賠償?shù)臄?shù)額也只能按照注冊商標(biāo)所保護(hù)的商品---電容器的涉案數(shù)額來作為請求賠償?shù)幕鶖?shù)。即按照原告證據(jù)中所提供的電容器采購價(jià)格和計(jì)算方式為：840元÷50×11000=184800元。

但是，原告并沒有生產(chǎn)該注冊商標(biāo)所保護(hù)的電熔器產(chǎn)品，而是在其他公司采購，那么原告的經(jīng)濟(jì)損失能付得到賠償并沒有證據(jù)支持。

因?yàn)椤渡虡?biāo)法》第六十四條第一款之規(guī)定：注冊商標(biāo)專用權(quán)人請求賠償，被控侵權(quán)人以注冊商標(biāo)專用權(quán)人未使用注冊商標(biāo)提出抗辯的，人民法院可以要求注冊商標(biāo)專用權(quán)人提供此前三年內(nèi)實(shí)際使用該注冊商標(biāo)的證據(jù)。注冊商標(biāo)專用權(quán)人不能證明此前三年內(nèi)實(shí)際使用過該注冊商標(biāo)，也不能證明因侵權(quán)行為受到其他損失的，被控侵權(quán)人不承擔(dān)賠償責(zé)任。

三上海某某實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司沒有侵犯他人商標(biāo)權(quán)的主觀故意，并且不知道第二被告濟(jì)南某某有限責(zé)任公司是否給本公司供應(yīng)了侵犯商標(biāo)權(quán)的產(chǎn)品。

經(jīng)過法庭調(diào)查和當(dāng)庭質(zhì)證，能夠證實(shí)上海某某公司對第二被告的供貨信譽(yù)和履行合同的能力非常重視，從而進(jìn)行了咨詢查詢，可見，上海某某公司與第二被告簽訂一系列購貨合同的目的，就是為了采購“斯貝蘭德“原產(chǎn)產(chǎn)品。

第二被告所簽訂的一系列購貨合同內(nèi)容上可以證實(shí)，上海某某指定采購“斯貝蘭德”的原產(chǎn)產(chǎn)品，而不是其他替代產(chǎn)品或侵權(quán)產(chǎn)品。合同的履行是在雙方當(dāng)事人誠信基礎(chǔ)上來實(shí)現(xiàn)的，至于第二被告給上海某某公司依據(jù)合同約定所供應(yīng)的產(chǎn)品是否真實(shí)的“斯貝蘭德“產(chǎn)品，法律上沒有規(guī)定需貨方具有對合同約定產(chǎn)品的審查義務(wù)。

四假如該案存在侵犯商標(biāo)權(quán)的行為，依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，上海某某實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

《商標(biāo)法》第六十四條第二款規(guī)定：銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

《商標(biāo)法實(shí)施條例》第七十九條下列情形屬于商標(biāo)法第六十條規(guī)定的能證明該商品是自己合法取得的情形：(一)有供貨單位合法簽章的供貨清單和貨款收據(jù)且經(jīng)查證屬實(shí)或者供貨單位認(rèn)可的;(二)有供銷雙方簽訂的進(jìn)貨合同且經(jīng)查證已真實(shí)履行的;(三)有合法進(jìn)貨發(fā)票且發(fā)票記載事項(xiàng)與涉案商品對應(yīng)的;(四)其他能夠證明合法取得涉案商品的情形。

法庭調(diào)查和當(dāng)庭質(zhì)證能夠證實(shí)上海某某公司采購商品的行為符合上述法律規(guī)定。

綜上所述，上海某某實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司依法不應(yīng)承擔(dān)任何涉案產(chǎn)品的賠償責(zé)任。

以上代理意見謹(jǐn)請合議庭參閱并采納。

謝謝!

代理人：陜西渭臨律師事務(wù)所

杜文發(fā)?律師

二〇一四年九月十八日