代理詞

尊敬的審判員：

濟南XX有限公司訴王XX勞動爭議一案，山東統(tǒng)河律師事務所接受指派，指定我擔任被告王XX的代理人，根據(jù)本案事實和相關法律規(guī)定，發(fā)表如下代理意見：

一、被告已經(jīng)履行了正常請假程序

2013年10月5日國慶假期期間，被告突發(fā)疾病額葉惡性腫瘤、冠心病、大隱靜脈曲張，后被告姐姐通過電話向原告請病假并得到允許，隨后被告負責人吳XX還到院看望。在此期間，原告也以行為意思的方式表明(原告繼續(xù)向被告發(fā)放病假工資)同意原告的請假請求，因此，足以證明被告已經(jīng)完成了請假義務。

被告所患疾病屬于惡性腫瘤，濟南市第五人民醫(yī)院住院病案首頁載明出院診斷中主要診斷：額葉惡性腫瘤，病理診斷(右額額葉)星形細胞瘤，WHOII級。

原告支付的病假工資符合相關法律、法規(guī)的規(guī)定

2006年9月1日起施行的《山東省企業(yè)工資支付規(guī)定》第二十六條第二款勞動者患病或者非因工負傷，在國家規(guī)定的醫(yī)療期內的，企業(yè)應當按照國家和省有關規(guī)定支付病假工資或者疾病救濟費，病假工資或者疾病救濟費不得低于當?shù)刈畹凸べY標準的80%。以上支付規(guī)定明確表明是不得低于當?shù)刈畹凸べY標準的百分之八十，也就是說對上限根本沒有限制，原告主張按被告正常上班對待：1、對自身權利的處分2、山東省企業(yè)工資支付規(guī)定是允許的3、相關法律、法規(guī)并沒有做出強制性或禁止性規(guī)定不能高于最低工資標準的80%。

原告應當支付醫(yī)療補助費

1、?根據(jù)2013年10月1日起施行《山東省勞動合同條例》第二十九條?勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后，用人單位應當根據(jù)勞動者的身體狀況安排適當?shù)墓ぷ?因勞動者不能從事原工作、也不能從事由用人單位另行安排的工作的，用人單位可以依法解除勞動合同，并向勞動者支付經(jīng)濟補償和醫(yī)療補助費。其中并沒有必須做勞動能力鑒定的相關規(guī)定，也就是說沒有規(guī)定支付醫(yī)療補助費需要做勞動能力鑒定作為前置程序。

2、被告所患疾病不屬于一般病癥(惡性腫瘤)，根據(jù)《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》第六條規(guī)定，勞動者患病或者非因工負傷，經(jīng)勞動鑒定委員會確認不能從事原工作、也不能從事用人單位另行安排的工作而解除勞動合同的，用人單位應按其在本單位的工作年限，每滿一年發(fā)給相當于一個月工資的經(jīng)濟補償金，同時還應發(fā)給不低于六個月工資的醫(yī)療補助費?；贾夭『徒^癥的還應增加醫(yī)療補助費，患重病的增加部分不低于醫(yī)療補助費的百分之五十，患絕癥的增加部分不低于醫(yī)療補助費的百分之百。而原告為了逃避支付醫(yī)療補助費的義務，擅自違法解除勞動合同，進而逃避為被告做勞動能力鑒定的義務(被告向濟南市人社局咨詢做因病造成的勞動能力鑒定，只能由用人單位來委托，被告就是想自己申請鑒定也實現(xiàn)不了)，是由于原告違法解除勞動合同行為導致了被告不能依法獲得解除勞動合同醫(yī)療補助費，減少了申請人的收入。根據(jù)《違反〈勞動法〉有關勞動合同規(guī)定的賠償辦法》第二條第四款規(guī)定，用人單位違反規(guī)定解除勞動合同的，對勞動者造成損害的，應賠償勞動者損失。因此，被告有權主張原告支付醫(yī)療補助費。

五、被告享有九個月醫(yī)療期

1、原告給被告出具的解除勞動合同證明清楚表明被告是在2006年12月入職原告處工作，已經(jīng)在原告處工作達7年6個月時間。

2、社會保險個人權益記錄單可以證明，被告的實際工作年限已經(jīng)超過十年。

綜上，根據(jù)《企業(yè)職工患病或非因工負傷醫(yī)療期規(guī)定》第三條第一款第二項實際工作年限十年以上的，在本單位工作年限五年以下的為六個月;五年以上十年以下的為九個月;十年以上十五年以下的為十二個月;十五年以上二十年以下的為十八個月;二十年以上的為二十四個月，被告享有九個月的醫(yī)療期。

3、原告解除勞動合同屬于違法解除

根據(jù)《企業(yè)職工患病或非因工負傷醫(yī)療期規(guī)定》第四條的規(guī)定九個月的按十五個月內累計病休時間計算，被告休病假期間還處在醫(yī)療期內，按照《勞動合同法》第四十二條第一款第三項的規(guī)定，原告解除勞動合同的行為屬于違法解除。

綜上，原告在規(guī)定的醫(yī)療期內以被告?zhèn)€人原因解除勞動合同是違法解除，應承擔經(jīng)濟賠償金。