代理詞

尊敬的審判員：

濟(jì)南XX有限公司訴王XX勞動(dòng)爭議一案，山東統(tǒng)河律師事務(wù)所接受指派，指定我擔(dān)任被告王XX的代理人，根據(jù)本案事實(shí)和相關(guān)法律規(guī)定，發(fā)表如下代理意見：

一、被告已經(jīng)履行了正常請假程序

2013年10月5日國慶假期期間，被告突發(fā)疾病額葉惡性腫瘤、冠心病、大隱靜脈曲張，后被告姐姐通過電話向原告請病假并得到允許，隨后被告負(fù)責(zé)人吳XX還到院看望。在此期間，原告也以行為意思的方式表明(原告繼續(xù)向被告發(fā)放病假工資)同意原告的請假請求，因此，足以證明被告已經(jīng)完成了請假義務(wù)。

被告所患疾病屬于惡性腫瘤，濟(jì)南市第五人民醫(yī)院住院病案首頁載明出院診斷中主要診斷：額葉惡性腫瘤，病理診斷(右額額葉)星形細(xì)胞瘤，WHOII級。

原告支付的病假工資符合相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定

2006年9月1日起施行的《山東省企業(yè)工資支付規(guī)定》第二十六條第二款勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在國家規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照國家和省有關(guān)規(guī)定支付病假工資或者疾病救濟(jì)費(fèi)，病假工資或者疾病救濟(jì)費(fèi)不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的80%。以上支付規(guī)定明確表明是不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的百分之八十，也就是說對上限根本沒有限制，原告主張按被告正常上班對待：1、對自身權(quán)利的處分2、山東省企業(yè)工資支付規(guī)定是允許的3、相關(guān)法律、法規(guī)并沒有做出強(qiáng)制性或禁止性規(guī)定不能高于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%。

原告應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)

1、?根據(jù)2013年10月1日起施行《山東省勞動(dòng)合同條例》第二十九條?勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動(dòng)者的身體狀況安排適當(dāng)?shù)墓ぷ?因勞動(dòng)者不能從事原工作、也不能從事由用人單位另行安排的工作的，用人單位可以依法解除勞動(dòng)合同，并向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)。其中并沒有必須做勞動(dòng)能力鑒定的相關(guān)規(guī)定，也就是說沒有規(guī)定支付醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)需要做勞動(dòng)能力鑒定作為前置程序。

2、被告所患疾病不屬于一般病癥(惡性腫瘤)，根據(jù)《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第六條規(guī)定，勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，經(jīng)勞動(dòng)鑒定委員會確認(rèn)不能從事原工作、也不能從事用人單位另行安排的工作而解除勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)按其在本單位的工作年限，每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，同時(shí)還應(yīng)發(fā)給不低于六個(gè)月工資的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)?；贾夭『徒^癥的還應(yīng)增加醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)，患重病的增加部分不低于醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)的百分之五十，患絕癥的增加部分不低于醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)的百分之百。而原告為了逃避支付醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)的義務(wù)，擅自違法解除勞動(dòng)合同，進(jìn)而逃避為被告做勞動(dòng)能力鑒定的義務(wù)(被告向濟(jì)南市人社局咨詢做因病造成的勞動(dòng)能力鑒定，只能由用人單位來委托，被告就是想自己申請鑒定也實(shí)現(xiàn)不了)，是由于原告違法解除勞動(dòng)合同行為導(dǎo)致了被告不能依法獲得解除勞動(dòng)合同醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)，減少了申請人的收入。根據(jù)《違反〈勞動(dòng)法〉有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法》第二條第四款規(guī)定，用人單位違反規(guī)定解除勞動(dòng)合同的，對勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)賠償勞動(dòng)者損失。因此，被告有權(quán)主張?jiān)嬷Ц夺t(yī)療補(bǔ)助費(fèi)。

五、被告享有九個(gè)月醫(yī)療期

1、原告給被告出具的解除勞動(dòng)合同證明清楚表明被告是在2006年12月入職原告處工作，已經(jīng)在原告處工作達(dá)7年6個(gè)月時(shí)間。

2、社會保險(xiǎn)個(gè)人權(quán)益記錄單可以證明，被告的實(shí)際工作年限已經(jīng)超過十年。

綜上，根據(jù)《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》第三條第一款第二項(xiàng)實(shí)際工作年限十年以上的，在本單位工作年限五年以下的為六個(gè)月;五年以上十年以下的為九個(gè)月;十年以上十五年以下的為十二個(gè)月;十五年以上二十年以下的為十八個(gè)月;二十年以上的為二十四個(gè)月，被告享有九個(gè)月的醫(yī)療期。

3、原告解除勞動(dòng)合同屬于違法解除

根據(jù)《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》第四條的規(guī)定九個(gè)月的按十五個(gè)月內(nèi)累計(jì)病休時(shí)間計(jì)算，被告休病假期間還處在醫(yī)療期內(nèi)，按照《勞動(dòng)合同法》第四十二條第一款第三項(xiàng)的規(guī)定，原告解除勞動(dòng)合同的行為屬于違法解除。

綜上，原告在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)以被告?zhèn)€人原因解除勞動(dòng)合同是違法解除，應(yīng)承擔(dān)經(jīng)濟(jì)賠償金。