代理詞
尊敬的審判長、審判員:
上訴人馮愛民上訴被上訴人馮XX、賈X(一審案由為散伙欠款糾紛)一案,受上訴人馮XX的委托和河北佳篷律師事務所的指派,我擔任其訴訟代理人。經(jīng)過庭前調(diào)查和二審庭審,發(fā)表代理意見如下,請合議庭采納:
一、一審判決錯誤認定非本案訴訟參加人天津開發(fā)區(qū)華盛國際貨運代理有限公司(簡稱天津公司)承擔支付義務,系嚴重程序違法。
一是,天津公司不是本案訴請對象;二是,天津公司不是本案其他訴訟參加人;三是,即使上訴人與天津公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓生效,在審判階段不能適用執(zhí)行程序的“指定交付”。
二、“協(xié)議書”中關(guān)于20萬元的償付,系債權(quán)轉(zhuǎn)讓,而債權(quán)轉(zhuǎn)讓未產(chǎn)生法律效力。
1、上訴人與天津公司間是業(yè)務上的掛靠關(guān)系,雙方間關(guān)于運費的保管是合同關(guān)系,上訴人是債權(quán)人。
2、上訴人未依法通知債務人天津公司債權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜。
3、“協(xié)議書”約定的,付款須經(jīng)“華盛公司于純同意”之條件未成就;協(xié)議書也未依約交天津公司備案。
三、被上訴人未提起上訴,其主張的20萬元之滯納金依法不應支持。
二審法院應當僅就上訴人的上訴請求審查有關(guān)事實和適用的法律。而本案中,被上訴人沒有提起上訴,一審判決中只提到了3萬元欠款的滯納金,而沒有提及20萬元的滯納金。
鑒于此,二審法院對被上訴人答辯主張的20萬元之滯納金依法不應支持。
四、“協(xié)議書”對3萬元欠款滯納金的約定過高,請二審法院依法調(diào)減。
協(xié)議書約定,延期付款滯納金為每月5%,過分高于實際損失。請求二審法院按央行存款月利率的0.5%標準予以調(diào)減。并且,只能計算3萬元欠款之滯納金。
綜上所述,請二審法院依法改判或發(fā)回重審,支持上訴人的上訴請求。
此致
保定市中級人民法院
代理人:河北佳篷律師事務所
王向陽律師
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