代理詞

審判長、審判員：

本律師接受XX的委托，在其訴XXX離婚糾紛一案中擔任XX的代理人，現(xiàn)就本案的幾個焦點問題提出如下代理意見：

一、關(guān)于離婚

原告提交的證據(jù)組二共五份證據(jù)，深圳市兒童計劃免疫保償合同書、中保人壽深圳分公司電腦聯(lián)網(wǎng)代收保險費合同書及新生兒記錄，均證明被告與蔡某生育了二個兒女，照片及VCD證明了被告與蔡某及其兩個子女共同生活，被告的行為已構(gòu)成與他人同居甚至是重婚。根據(jù)《婚姻法》第三十二條第三款?“重婚或有配偶者與他人同居的”?應(yīng)準予離婚的規(guī)定，法院依法應(yīng)判允原告的離婚訴求。

二、關(guān)于財產(chǎn)分割

(一)夫妻共同財產(chǎn)。

1、依據(jù)原被告雙方的約定，房及車屬原告所有。

原被告雙方在婚姻存續(xù)期間購買了梅林村9棟603號房一棟，價值人民幣196138元，及桑塔納2000一輛，價值人民幣205500元，均屬夫妻共同財產(chǎn)。

被告于2002年元月份書寫了一張字條，承諾梅林村9棟603號房及桑塔納2000屬于原告所有。依據(jù)《婚姻法》第十九條“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力”的規(guī)定，被告的承諾即屬于對夫妻共同財產(chǎn)的約定，該約定是合法有效的，車房均應(yīng)歸原告所有。

2、依據(jù)《婚姻法》及《最高人民法院關(guān)于適用〈婚姻法〉若干問題的解釋(一)》的相關(guān)規(guī)定，原告也有權(quán)取得房產(chǎn)。

《婚姻法》第四十二條規(guī)定“離婚時，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當幫助”。

《最高人民法院關(guān)于適用〈婚姻法〉若干問題的解釋(一)》第二十七條規(guī)定：“一方離婚后沒有住處的，屬于生活困難。離婚時，一方以個人財產(chǎn)中的住房對生活困難者進行幫助的形式，可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)。”原告僅有的房屋便是與被告共同所有的梅林村9棟603號房，屬于上述法律所規(guī)定的情形，所以依法原告也應(yīng)享有梅林村9棟603號房產(chǎn)的所有權(quán)。

(二)原告有權(quán)分得被告與蔡某同居期間共同財產(chǎn)的4分之1

《最高人民法院關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》第10條規(guī)定：“解除非法同居關(guān)系時，同居生活期間雙方共同所得的收入和購置的財產(chǎn)，按一般共有財產(chǎn)處理?！币罁?jù)該條規(guī)定，被告在與原告婚姻關(guān)系存續(xù)期間，與蔡某非法同居，并以蔡某的名義購置了價值10萬元的車及價值40萬元的房，該房及車應(yīng)屬被告與蔡某共同共有，則被告共有的份額亦屬夫妻共同財產(chǎn)，原告有權(quán)分得一半，因此，原告有權(quán)分得被告與蔡某共有的車房總價值的4分之1。

(三)根據(jù)法律規(guī)定，分割夫妻共有財產(chǎn)時應(yīng)照顧女方利益

《婚姻法》第三十九條規(guī)定：“離婚時，夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決”?！稄V東省高級人民法院廣東省檢察院廣東省公安廳廣東省司法廳關(guān)于處理婚姻關(guān)系中違犯罪行為及財產(chǎn)等問題的意見》第十三條規(guī)定：“離婚案的財產(chǎn)分割，要依照最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》的規(guī)定，作出對無過錯方有利的判決。”依據(jù)上述規(guī)定，原告在該離婚案件中，既是女方又是無過錯方，所以請求法院在對雙方財產(chǎn)進行分割時，作出對原告有利的判決。

三、夫妻共同生活期間所負債務(wù)應(yīng)由夫妻共同財產(chǎn)清償。

原告在夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)期間為了維持生計共舉債人民幣33600元，依據(jù)《婚姻法》第四十一條?“離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務(wù)，應(yīng)當共同償還”的規(guī)定，請求法院判令被告承擔該債務(wù)的一半。

四、關(guān)于孩子的撫養(yǎng)權(quán)及撫養(yǎng)費

(一)關(guān)于撫養(yǎng)權(quán)

《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第3條的規(guī)定：“對兩周歲以上未成年的子女，父方和母方均要求隨其生活，一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮：(2)子女隨其生活時間較長，改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的;(3)無其他子女，而另一方有其他子女的;”第5條規(guī)定“父母雙方對十周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發(fā)生爭執(zhí)的，應(yīng)考慮該子女的意見?！?/p>

《廣東省高級人民法院廣東省檢察院廣東省公安廳廣東省司法廳關(guān)于處理婚姻關(guān)系中違犯罪行為及財產(chǎn)等問題的意見》第十五條規(guī)定：“子女的撫養(yǎng)權(quán)應(yīng)按有利于無過錯方、有利于子女健康成長的原則判決?！?/p>

本案中，自被告1992年與蔡某非法同居后，女兒便與被告長期生活在一起，另原告僅有女兒一個孩子，而被告除女兒外，還有與蔡某共同生育的兩個孩子，女兒也愿意與母親生活在一起，原告即是女方，又是無過錯方，所以依據(jù)上述規(guī)定，貴院應(yīng)將女兒的撫養(yǎng)權(quán)判給原告。

《廣東省高級人民法院廣東省檢察院廣東省公安廳廣東省司法廳關(guān)于處理婚姻關(guān)系中違犯罪行為及財產(chǎn)等問題的意見》第十五條第二款規(guī)定：離婚后未成年子女隨無過錯方生活的，雙方就子女撫養(yǎng)費問題達不成協(xié)議時，由人民法院依照最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干意見》第7條的規(guī)定，判決有過錯方除按當?shù)負狃B(yǎng)費標準上限支付外，還根據(jù)有過錯方的經(jīng)濟情況判決其多給付或一次性給付。在夫妻分居期間，有過錯方故意不履行撫養(yǎng)未成年子女義務(wù)的，另一方在離婚訴訟時有權(quán)追索分居期間對方未支付的子女撫養(yǎng)費”

被告在與蔡某1992年同居后，自1997年開始就未支付過女兒的撫養(yǎng)費，自1999年其和蔡某生育了第一個女孩后，就更少有回家探望女兒，女兒的生活教育費全部由原告一個支付。根依據(jù)上述規(guī)定，原告有權(quán)向被告索要自1997年至2004年判決之日止原告已付的撫養(yǎng)費，并要求被告按較高的標準即1500元支付至女兒18歲止共11年的撫養(yǎng)費。

由于被告采取失蹤的辦法拒不理會原告，也不與原告協(xié)商，為了防止判決生效后被告仍采取失蹤的方式拒不支付撫養(yǎng)費，故請求法院判令被告一次支付撫養(yǎng)費，以更好的保護女兒的合法權(quán)益。

五、關(guān)于損害賠償

婚姻法第四十六條規(guī)定：有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：

(一)重婚的;

(二)有配偶者與他人同居的;

(三)實施家庭暴力的;

(四)虐待、遺棄家庭成員的。

本案中，被告因與第三人非法同居而導致與原告的婚姻破裂，原告為無過錯方，依據(jù)上述規(guī)定，原告有權(quán)要求被告經(jīng)予損害賠償。

綜上，請求法院判允原告的訴求。