【基本案情】2019年4月至6月間，大學(xué)生G某以營利為目的，通過上線Z某（另案處理）獲取《英雄聯(lián)盟》游戲BOT外掛卡密，并將獲取的卡密通過淘發(fā)卡網(wǎng)站加價(jià)轉(zhuǎn)賣他人獲利，先后向他人提供BOT外掛卡密653次，供他人在網(wǎng)絡(luò)游戲《英雄聯(lián)盟》中使用外掛程序不被封號。其間，G某獲利21000元。

經(jīng)查，《英雄聯(lián)盟》網(wǎng)絡(luò)游戲是深圳市騰訊計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司擁有著作代理權(quán)的一款網(wǎng)絡(luò)游戲，該網(wǎng)絡(luò)游戲以互聯(lián)網(wǎng)為傳輸媒介，連接游戲運(yùn)營商服務(wù)器和用戶計(jì)算機(jī)客戶端，組成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，按照游戲運(yùn)營商事先設(shè)置的程序規(guī)則運(yùn)行，該游戲通過騰訊TenProtect系統(tǒng)自動檢測游戲作弊程序，并對作弊行為進(jìn)行封號處理。

常州市公安局網(wǎng)安支隊(duì)于2019年4月在工作中發(fā)現(xiàn)G某存在作案嫌疑并于6月立案偵查、7月將G某抓獲歸案。2019年7月9日，G某因涉嫌提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪被刑事拘留。2019年8月8日被取保候?qū)彙?/span>

【律師分析】提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪，是指提供專門用于侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序、工具，情節(jié)嚴(yán)重的行為。從犯罪構(gòu)成來看，本罪的客體是計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的正常運(yùn)行秩序。客觀方面表現(xiàn)為違反國家規(guī)定，向他人提供專門用于侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序、工具，或者明知他人實(shí)施侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具，情節(jié)嚴(yán)重的行為。犯罪主體是一般主體，自然人和單位均可成為犯罪主體。單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，按照規(guī)定處罰。（詳參鄧衛(wèi)衛(wèi)、雷雨波、于躍、張世琦編著：《罪名·立案·量刑》，人民法院出版社2019年3月第1版，第367-368頁）

本罪名中，“提供”是向他人供給，既包括出于營利目的的有償供給，如網(wǎng)上銷售，也包括不以營利為目的的免費(fèi)供給，如將程序貼在網(wǎng)上供網(wǎng)民免費(fèi)下載；既包括向特定對象提供，也包括向不特定的社會公眾提供。（詳參周峰主編：《新編刑法罪名精釋》，中國法制出版社2019年9月出版，第3卷第1645頁）關(guān)于“專門用于侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序、工具”的界定問題，最高人民法院、最高人民檢察院在《關(guān)于辦理危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2011〕19號）中作了明確。該解釋第二條規(guī)定，具有下列情形之一的程序、工具，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十五條第三款規(guī)定的“專門用于侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序、工具”：（一）具有避開或者突破計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)措施，未經(jīng)授權(quán)或者超越授權(quán)獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)的功能的；（二）具有避開或者突破計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)措施，未經(jīng)授權(quán)或者超越授權(quán)對計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)實(shí)施控制的功能的； （三）其他專門設(shè)計(jì)用于侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)、非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)的程序、工具。

本罪名的量刑情節(jié)分為兩類，即“情節(jié)嚴(yán)重”與“情節(jié)特別特別嚴(yán)重”。最高人民法院、最高人民檢察院在《關(guān)于辦理危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2011〕19號）第三條第一款規(guī)定，提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序、工具，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十五條第三款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：（一）提供能夠用于非法獲取支付結(jié)算、證券交易、期貨交易等網(wǎng)絡(luò)金融服務(wù)身份認(rèn)證信息的專門性程序、工具五人次以上的；（二）提供第（一）項(xiàng)以外的專門用于侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序、工具二十人次以上的；（三）明知他人實(shí)施非法獲取支付結(jié)算、證券交易、期貨交易等網(wǎng)絡(luò)金融服務(wù)身份認(rèn)證信息的違法犯罪行為而為其提供程序、工具五人次以上的；（四）明知他人實(shí)施第（三）項(xiàng)以外的侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具二十人次以上的；（五）違法所得五千元以上或者造成經(jīng)濟(jì)損失一萬元以上的；（六）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。第二款規(guī)定，實(shí)施前款規(guī)定行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序、工具“情節(jié)特別嚴(yán)重”：（一）數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到前款第（一）項(xiàng)至第（五）項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的；（二）其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形。

關(guān)于量刑方面，根據(jù)我國現(xiàn)行《刑法》第285條第3款規(guī)定，犯提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪的，依照前款的規(guī)定處罰，即處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

【律師建議】本罪名是由《刑法修正案（七）》增設(shè)的，單位犯罪的規(guī)定由《刑法修正案（九）》增設(shè)。人們常說，網(wǎng)絡(luò)并非法外之地，游戲玩家在玩網(wǎng)絡(luò)游戲時(shí)也應(yīng)當(dāng)時(shí)刻牢記網(wǎng)絡(luò)犯罪行為不可為。關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪案件，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部制定的《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)犯罪案件適用刑事訴訟程序若干問題的意見》（公通字〔2014〕10號）有明確界定。須知，《英雄聯(lián)盟》游戲BOT外掛本身具有避開或者突破計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)措施的功能，它是一個(gè)專門用于侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序，用以逃避《英雄聯(lián)盟》反作弊程序的監(jiān)控，觸及刑律即應(yīng)受到懲罰。鑒于網(wǎng)絡(luò)游戲的年輕人玩家較多的現(xiàn)狀，網(wǎng)絡(luò)游戲運(yùn)營商、社會各界需要做好相應(yīng)法律知識的宣傳，一款頗受歡迎的網(wǎng)絡(luò)游戲集合了技術(shù)人員智力和運(yùn)營商宣傳的不懈努力，游戲玩家也應(yīng)當(dāng)尊重他人的知識產(chǎn)權(quán)，更應(yīng)懂得刑法的紅線不可觸碰。就本案而言，在本律師與犯罪嫌疑人G某溝通時(shí)，G某表示起初玩游戲時(shí)只是認(rèn)為向他人銷售BOT外掛卡密還能掙錢，覺得不是什么大事，沒意識到是犯罪行為。這不禁讓人感慨，一位在校大學(xué)生因此涉嫌犯罪，從此學(xué)業(yè)受到影響，人生便有一個(gè)抹不掉的“污點(diǎn)”，著實(shí)令人痛心。