商業(yè)秘密是能夠給企業(yè)帶來巨大經(jīng)濟利益的無形資產(chǎn)。這種無形資產(chǎn)帶有一定的壟斷性，往往可以使企業(yè)在一定時間、一定領域內獲得豐厚的回報。正是因為如此，商業(yè)秘密對其他企業(yè)來說有著極大的誘惑力，必然導致灰色、黑色市場的出現(xiàn)，即企業(yè)、個人甚至國家，以不正當手段去進行灰市甚至黑市買賣。不難想象，在未來越來越激烈的市場競爭中，我們將長期面臨大量的竊取商業(yè)秘密的行為即使法制日趨完善，也難以禁絕。因此，如何有效地保護商業(yè)秘密，成為經(jīng)濟工作中必須認真加以研究的問題。

一、以法律手段保護商業(yè)秘密

　　目前我國對商業(yè)秘密的法律保護主要有兩種形式：一是侵權行為法對商業(yè)秘密的保護，主要是《民法通則》、《反不正當競爭法》和《刑法》。二是合同法對商業(yè)秘密的保護，主要是《技術合同法》和《勞動法》。

　　侵權行為法對商業(yè)秘密的保護是指他人不法侵犯商業(yè)秘密時，權利人可以就其侵犯自己的民事權利的事實，依照《民法通則》第１１７條和第１１８條的有關民事侵權的規(guī)定，向法院提起訴訟，請求停止侵害和賠償損失。權利人也可根據(jù)《反不正當競爭法》第１０條的有關經(jīng)營者不法侵權的規(guī)定，向工商行政管理部門請求處理，也可向人民法院提起訴訟。如果侵權人侵犯商業(yè)秘密，給權利人造成重大損失，構成侵犯商業(yè)秘密罪的，權利人也可依據(jù)《刑法》第２１９條向人民法院起訴，追究侵權人的刑事責任。

　　合同法對商業(yè)秘密的保護是指商業(yè)秘密的權利人以訂立合同的方式，明確各方對商業(yè)秘密保護的權利和義務。若對方違反了保密義務，則權利人可依合同對其追究違約責任，包括要求違約方支付違約金、賠償金、繼續(xù)履行合同中規(guī)定的保密義務等。《合同法》主要針對商業(yè)秘密中的技術秘密在流轉過程中給予保護。無論是權利人或與權利人為交易對象的相對人，都必須嚴格履行規(guī)定的保密義務，否則承擔違約責任。而《勞動法》主要針對勞動者與用人單位有關商業(yè)秘密的保護問題。勞動合同的當事人可以在合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關事項。如果勞動者違反這些約定的保密事項，給用人單位造成損失的，用人單位可要求其承擔法律責任。

　　商業(yè)秘密的法律保護目前仍處在初始階段，還存在著許多不足和空檔。例如《民法通則》是針對民事侵權的普遍性、概括性的規(guī)定，缺乏具體的侵犯商業(yè)秘密的行為標準，以界定行為性質、侵權程度，可操作性比較差。并且《民法通則》強調“誰請求誰舉證”和“過錯責任”原則，在現(xiàn)實生活中商業(yè)秘密的權利人對一些侵犯其商業(yè)秘密的行為很難證明侵權人是否存在過錯。又如《反不正當競爭法》主要針對其他經(jīng)營者的侵權行為，而對企業(yè)職工的泄密、竊密行為則未加規(guī)范。新《刑法》增加的侵犯商業(yè)秘密犯罪的規(guī)定，對犯罪構成特征的規(guī)定并不比其他法律詳細，只是加大了對經(jīng)營者侵權行為的打擊力度。《合同法》的特定的保護對象為商業(yè)秘密中的技術秘密，它并不能涵蓋經(jīng)營秘密，并且主要是對技術秘密在轉讓、許可、使用過程中的保護，而對因其他原因引起的企業(yè)技術秘密的流失無能為力?！秳趧臃ā穼ι虡I(yè)秘密的保護只作了原則規(guī)定，特別是在企業(yè)保密利益與勞動者發(fā)展利益相沖突時，立法就出現(xiàn)了空檔。一方面企業(yè)商業(yè)秘密需要保護，以維護正常的經(jīng)濟秩序；另一方面也要為科技、管理人才自主擇業(yè)、合理流動提供寬松的、便利的法律環(huán)境。立法在這方面應采取什么樣的價值取向，在《勞動法》中未得到體現(xiàn)。針對這種狀況，企業(yè)不能坐等國家完善法制，而應從自身做起，強化商業(yè)秘密的事前保護手段，以彌補法律的不足。

二、以經(jīng)濟手段保護商業(yè)秘密

　　商業(yè)秘密在大企業(yè)中往往較多，在中小企業(yè)則可能較少。企業(yè)對商業(yè)秘密的保護也有一個分層次管理的問題。重要的、能帶來較大收益的商業(yè)秘密，必須付出較大的成本予以保護，次要的商業(yè)秘密則可酌情采取低成本的保護方法。

　　以經(jīng)濟手段保護商業(yè)秘密，主要包括下列三個層次：（1）用分配方法來保護商業(yè)秘密。即對接觸、使用企業(yè)商業(yè)秘密的職工，給予較優(yōu)厚的工資、獎金待遇，若有可能，再輔之以必要的雇傭合同，寫明一旦享受特殊津貼，則應負有相應的保密義務；（2），可以用長期化勞動契約來保護商業(yè)秘密。在人員流動比較普遍的今天，這一方法更具有重要作用。勞動契約長期化，可以使關鍵崗位（接觸、掌握商業(yè)秘密）的職工，由于收益長期化的預期，而留在崗位上。如果再輔之以較優(yōu)厚的工資、獎金，對增強企業(yè)重要職工保護商業(yè)秘密的責任感會更有作用。（3）以某種產(chǎn)權安排，來保護商業(yè)秘密。比如，允許商業(yè)秘密的發(fā)明人，接觸、掌握商業(yè)秘密的人擁有部分股權，成為企業(yè)的股東，使之與企業(yè)形成休戚相關的命運共同體。在發(fā)達國家的許多企業(yè)里，正是這么做的。日本許多中小企業(yè)中的掌握和從事關鍵技術、工藝的職工，往往是“基干社員”（一般不予解雇，終身雇擁的職工）或是企業(yè)的股東，其用意是既防止人才流失，又防止商業(yè)秘密外泄。我國高新技術開發(fā)區(qū)的某些高新技術企業(yè)以及南方的部分企業(yè)中已開始了這方面嘗試。

　　究竟在分配、勞動契約長期化、產(chǎn)權安排之間做何選擇，要視企業(yè)的具體情況和商業(yè)秘密的存在形態(tài)、收益大小而定。一般來說，為保護商業(yè)秘密而做出了產(chǎn)權安排，企業(yè)付出的成本要大一些。但是，從長遠來看，為了保護對企業(yè)至關重要的商業(yè)秘密，這樣做還是值得的。目前，相當一部分高新技術企業(yè)并未從產(chǎn)權安排的角度去保護商業(yè)秘密，是高新技術企業(yè)人員跳槽不斷，企業(yè)技術訣竅、新產(chǎn)品被別的企業(yè)竊取、仿冒的重要原因之一。其實從某種意義上講，對技術發(fā)明人給以一定的股份，是市場經(jīng)濟中的按勞分配原則的體現(xiàn)。在知識技術密集型的企業(yè)中，由于技術對資本、勞動等其他生產(chǎn)要素，相對來說，有更重要的意義，就更需要精心做出一定的產(chǎn)權安排。實際上，美日等國的實踐證明，高新技術企業(yè)崛起之初，產(chǎn)權安排往往決定了企業(yè)的命運。

三、以行政管理的手段保護商業(yè)秘密

　　僅靠成功地保護商業(yè)秘密，并不能保證企業(yè)的興旺發(fā)達，但如果不能有效地保護商業(yè)秘密，企業(yè)是絕不會興旺發(fā)達的。因此，企業(yè)應把保護商業(yè)秘密作為現(xiàn)代化企業(yè)管理的重要組成部分來抓緊、抓好。

　　一是建立保護商業(yè)秘密的機構?？紤]商業(yè)秘密與國家秘密雖然層次不同，但對保護的要求、制度措施、防范手段、宣傳教育等大體相似，可以把國家秘密與商業(yè)秘密納入統(tǒng)一管理，分別對待。如果原來已有機構管理國家秘密的，可以由其承擔管理國家秘密和商業(yè)秘密的雙重任務。不過，這樣做的前提是要加強保密機構的力量。目前外地一些國有企業(yè)，已經(jīng)開始這方面的嘗試，值得我們借鑒。他們的主要做法是：（１）明確一名企業(yè)主要領導人負責保密委員會的全面工作；（２）在保密委員會成員中增加行政業(yè)務處室領導的比例；（３）明確懂技術、通業(yè)務的專職人員負責商業(yè)秘密的日常管理。

　　二是建立企業(yè)內部相關的保密制度。國家保密部門已經(jīng)頒布的一系列保守國家秘密的制度，是針對各種泄密渠道提出的保密行為規(guī)范，很多都適合用于商業(yè)秘密的管理，可以根據(jù)商業(yè)秘密的不同特點，進行取舍、充實，制訂出一套符合商業(yè)秘密運動規(guī)律的管理制度。有了章法還要注意加強宣傳教育和檢查監(jiān)督，防止有章不循、流于形式。要通過宣傳教育，使廣大職工增強道德觀念、法制觀念、責任感、歸屬感，樹立保護商業(yè)秘密人人有責的思想，普遍提高保護商業(yè)秘密的自覺性。與此同時，將商業(yè)秘密的管理納入企業(yè)基礎管理體系，變經(jīng)驗式管理為定量定性的目標管理。對內，明確各級領導應負擔的保密工作責任，劃出各業(yè)務系統(tǒng)商業(yè)秘密的具體內容，把商業(yè)秘密管理作為企業(yè)基礎管理的子項目列入考核體系，對泄密單位、責任者按規(guī)定予以處罰；對外，建立商業(yè)秘密受侵犯后的快速反應機制，確保商業(yè)秘密被侵犯后的損失降到最低限度。

　　三是與職工簽定保密合同。在商業(yè)秘密訴訟中，權利人必須舉證證明：（1）被侵犯的信息是原告的商業(yè)秘密；（2）權利人已采取了合理的措施以保護其商業(yè)秘密（至于什么是合理措施，視具體情況而定）；（3）侵權人侵犯了權利人的商業(yè)秘密。雖然法律對商業(yè)秘密的概念作了明文規(guī)定，但只是概括性的，在具體實施中，某一信息是不是商業(yè)秘密，權利人、侵權人和法院可能會有不同的理解。把技術、工藝訣竅和產(chǎn)品配方等認定為商業(yè)秘密，一般人還比較容易接受；而對于客戶名單、財務狀況等資料或者企業(yè)發(fā)展規(guī)劃等經(jīng)營性信息的認定，卻心存疑慮。在這種情況下，權利人和侵權人誰能勝訴，主要取決于雙方所舉的證據(jù)能在多大程度上支持自己的主張，并且能夠被法院所接受，權利人舉證、勝訴就比較艱難。在權利人和侵權人簽有保密合同的前提下，由于合同已載明了商業(yè)秘密的名稱、范圍及其他條款，權利人在訴訟中僅憑合同本身就可證明：（1）被告一方明確知道特定信息是原告的商業(yè)秘密；（2）被告已承諾承擔相應的保密義務，包括不將秘密泄露給第三人，也不利用這些秘密與原告展開競爭；（3）被告業(yè)已知道，違反合同約定將給原告帶來損失，并預先同意自己在違約時賠償原告的損失。這將使原告在訴訟中的舉證變得相對容易，勝訴的可能性也隨之增大。

　　上述保護企業(yè)商業(yè)秘密的手段與方法，哪一個也不是包治百病的。法律手段有其漏洞，而且屬于事后的救濟；經(jīng)濟手段使成本開支加大；道德手段則缺乏強制性；僅僅靠加強企業(yè)內部管理則力度不夠。總之，企業(yè)家應當根據(jù)本企業(yè)的實際情況，綜合考慮運用各種手段，才能有效地保護本企業(yè)的商業(yè)秘密。