股東的特征與股東資格的認(rèn)定 一、學(xué)理的看法 ? ?１、繳納出資與公司股東資格取得的關(guān)系 ? ?從對(duì)外關(guān)系的角度看，是否實(shí)際出資顯然不影響股東資格。在公司內(nèi)部關(guān)系中，未實(shí)際出資也不決定股東資格的有無(wú)，只是公司可對(duì)未實(shí)際出資的股東行使抗辯權(quán)，或由公司及時(shí)進(jìn)行股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，或者以依法減資的方式取消未出資股東的股東資格。因此，是否實(shí)際出資不是股東資格的決定性條件，不能以未出資否定股東資 ? ?２、章程記載與股東資格取得的關(guān)系 ? ?（１）公司章程對(duì)于確定發(fā)起人股東資格有重要意義 ? ?（２）公司章程對(duì)于確定有限責(zé)任公司股東資格意義大于股份有限公司． ? ?公司法規(guī)定，公司章程應(yīng)當(dāng)記載股東的姓名或者名稱、股東的權(quán)利義務(wù)、出資方式和出資額等等，股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名蓋章。在公司設(shè)立時(shí)，應(yīng)當(dāng)將公司章程提交公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，在轉(zhuǎn)讓出資時(shí)要變更公司章程并要進(jìn)行變更登記。據(jù)此，公司章程載明的股東簽署章程的行為，說(shuō)明行為人有作為公司股東的真實(shí)意思表示。經(jīng)列名股東簽署并經(jīng)工商登記的公司章程對(duì)內(nèi)是確定股東及其權(quán)利義務(wù)的主要根據(jù)，對(duì)外具有公示的效力，是相對(duì)人據(jù)以判斷公司股東的依據(jù)。此外，公司章程的約定還具有對(duì)抗其他約定的效力?？梢?jiàn)，簽署公司章程對(duì)股東資格的認(rèn)定具有決定性的效力。 ? ?３、工商登記與股東資格取得的關(guān)系 ? ?公司注冊(cè)登記的功能主要是政府對(duì)進(jìn)入市場(chǎng)進(jìn)行交易的市場(chǎng)主體的資格的表面合格性進(jìn)行審查，以減小市場(chǎng)交易的整體風(fēng)險(xiǎn)，其內(nèi)容因其公示性而對(duì)相對(duì)人具有確定的效力。雖然由于公司注冊(cè)登記是公司成立的法定程序，公司成立登記客觀上具有使出資人成為股東的設(shè)權(quán)性效力，但工商部門對(duì)公司股東的登記本身并無(wú)創(chuàng)設(shè)股東資格的效力，其本質(zhì)上屬于證權(quán)性登記，只具有對(duì)善意第三人宣示股東資格的證權(quán)功能。工商部門對(duì)公司股東的登記材料可以作為證明股東資格并對(duì)抗第三人的表面證據(jù)。相反，第三人也有理由信賴登記材料的真實(shí)性，如果登記有瑕疵，按照商法外觀主義原則，第三人仍可認(rèn)為登記是真實(shí)的，并要求所登記的股東按登記的內(nèi)容對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。因此，工商部門對(duì)公司股東的登記在股東資格認(rèn)定時(shí)具有相對(duì)優(yōu)先的效力，但不具有決定性的效力。 ? ?４、股東名冊(cè)與股東資格取得的關(guān)系 ? ?（１）推定效力 ? ?（２）對(duì)抗效力 ? ?（３）免責(zé)效力 ? ?５、出資證明書 ? ?根據(jù)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書只是一種物權(quán)性憑證，其功能主要是證明股東已向公司真實(shí)出資，其本身并無(wú)創(chuàng)權(quán)性效力。只要股東持有出資證明書就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已合法出資，但不能僅以出資證明書即認(rèn)定持有人具有股東資格。相反，基于前述的出資在股東資格認(rèn)定中的意義，持有出資證明書不是認(rèn)定股東資格的必要條件，沒(méi)有持有出資證明書的也可能被認(rèn)定為股東，因此出資證明書在認(rèn)定股東資格中也無(wú)決定性的效力。 ? ?二、實(shí)踐的看法 ? ?１、舊公司法時(shí)期 （１）奉行當(dāng)事人意思表示真實(shí)，追求實(shí)質(zhì)正義．（２）以公司章程記載作為公司內(nèi)部確定股東的標(biāo)準(zhǔn)（３）以工商登記作為公司對(duì)外確定股東的標(biāo)準(zhǔn)． ? ?２、新公司法 第三十三條有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)： 　　(一)股東的姓名或者名稱及住所； 　　(二)股東的出資額； 　　(三)出資證明書編號(hào)。 　　記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。 　　公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。 ? ?三、我的看法 ? ?１、對(duì)股東的認(rèn)定應(yīng)采取形式正義即表示主義．因?yàn)槊穹ㄗ⒅貍€(gè)人人格　，商法為保護(hù)交易安全注重團(tuán)體人格． ? ?２、公司法第三十三條的規(guī)定既有創(chuàng)新又有缺陷． ? ? 創(chuàng)新：首次明確規(guī)定股東資格認(rèn)定的依據(jù)．也合乎世界先進(jìn)國(guó)家公司法的立法精神． ? ? 缺陷：這種規(guī)定的依據(jù)較單一，難以適應(yīng)公司現(xiàn)實(shí)的需要，往往造成司法裁決的機(jī)械． ?