正當防衛(wèi),是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害并對不法侵害人造成損害的行為。成立正當防衛(wèi)必須滿足以下要件: 1、有實際的不法侵害存在,這是正當防衛(wèi)的前提條件。不法侵害行為是指違反法律并具有社會危害性的行為,既包括構(gòu)成犯罪的嚴重不法行為,也包括尚未構(gòu)成犯罪的違反治安管理處罰條例之類的不法行為,而且這種不法侵害是客觀的、現(xiàn)實的。如果實際上不存在不法侵害,但行為人自以為存在不法侵害而實施防衛(wèi)行為的,不是正當防衛(wèi),而是屬于假想防衛(wèi)。 2、不法侵害必須正在進行。指不法侵害人已經(jīng)著手實施侵害行為且侵害行為尚未結(jié)束。不法侵害行為開始和存續(xù)的時間,就是行為人實施正當防衛(wèi)的時間。 3、目的是使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害。不具有防衛(wèi)合法權(quán)益的目的而實施的貌似正當防衛(wèi)的行為,如防衛(wèi)挑撥即故意挑逗、引誘對方實施不法侵害,然后以正當防衛(wèi)為借口加害于對方的行為,不是正當防衛(wèi)情況而是犯罪行為。 4、防衛(wèi)行為必須針對不法侵害人進行,是正當防衛(wèi)的對象條件,正當防衛(wèi)必須對準目標,針對不法侵害者本人。 5、防衛(wèi)行為沒有明顯超過必要限度,造成重大損害,是正當防衛(wèi)的行為和結(jié)果限度要件。所謂必要限度是指有效地制止不法侵害所必需的防衛(wèi)強度。 防衛(wèi)明顯超過必要限度,造成重大損害的行為,是防衛(wèi)過當。明顯超過必要限度是指一般人都能認識到其防衛(wèi)強度超過了正當防衛(wèi)所必需的強度。重大損害是指防衛(wèi)人明顯超過必要限度的防衛(wèi)行為造成不法侵害人或者其他人人身傷亡,或者造成其他能夠避免的嚴重損害。防衛(wèi)過當應(yīng)當負刑事責任。 防衛(wèi)過當沒有獨立的罪狀,也沒有獨立的法定刑,法律規(guī)定按行為人觸犯的有關(guān)條文和罪名確定刑事責任,但是應(yīng)當減輕或除處罰。 無限防衛(wèi)權(quán):為了鼓勵公民積極同犯罪作斗爭,有效地制止嚴重暴力犯罪,維護合法權(quán)益,我國刑法第20條第3款規(guī)定:對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架和其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過當,不負刑事責任。 對無責任能力的人實施的不法侵害行為,雖客觀上造成損害,但不是非法行為,應(yīng)盡可能躲避,只有萬不得已情況下,才能實施一定的損害行為來制止不法侵害,但其性質(zhì)不屬于正當防衛(wèi),應(yīng)屬于緊急避險行為。 對動物的侵害動物是無主的,其加害不屬于不法侵害,不屬于正當防衛(wèi);動物是有主的,或是國家保護的珍貴動物,其加害行為可以實施“緊急避險”行為;如果動物的加害是其主人或他人故意利用,應(yīng)屬于正當防衛(wèi)。 互毆案件一般不存在正當防衛(wèi),雙方都有傷害的故意,有兩種情況可能有正當防衛(wèi):(1)一方放棄斗毆逃避,另一方不肯罷休,逃避一方有正當防衛(wèi)的權(quán)利;(2)在斗毆過程中,一方行為的性質(zhì)發(fā)生急劇的變化,另一方存在正當防衛(wèi)的權(quán)利。如開始是動手動腳,另一方突然掏出槍來。 三、防衛(wèi)的必要限度(一)有兩種觀點: ?。?)防衛(wèi)行為與侵害行為強度大致相適應(yīng);(適應(yīng)說) ?。?)只要是為了保護合法利益必須采取的行為,都在限度之內(nèi);(必須說) 適應(yīng)說對防衛(wèi)人的要求過嚴,必須說體現(xiàn)了防衛(wèi)目的,但往往放得過寬,不利于保護侵害人。 防衛(wèi)設(shè)置是指為了預(yù)防可能到來的不法侵害,事先采取一些防衛(wèi)措施,在不法侵害到來時能夠起到防衛(wèi)效果。 法律上沒有禁止,但必須符合以下條件: 1、目的是為了防止不法侵害,不是為了報復(fù)他人; 2、本身不能危害公共安全; 3、防衛(wèi)裝置對不法侵害人造成的損害不能超過必要限度。 ? ?
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