根據(jù)《公司法》第一百八十四條規(guī)定，有限公司因發(fā)生解散事由而解散的，公司股東應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。這是《公司法》對有限公司解散清算時清算組構(gòu)成的基本規(guī)定。隨著我國市場經(jīng)濟的發(fā)展，市場經(jīng)營主體尤其是公司準(zhǔn)入制度出現(xiàn)日益放寬的趨勢，并且相關(guān)法律法規(guī)也進行了詳細的規(guī)定，而在公司主體退出機制上，尤其是公司解散清算的有關(guān)規(guī)定上，卻略顯薄弱。公司解散清算關(guān)系到公司債權(quán)人、債務(wù)人、公司股東的利益，而清算組的構(gòu)成狀況則直接關(guān)系到清算事務(wù)的依法順利進行。正因為如此，最高人民法院于2008年5月19日公布并即日生效施行了《關(guān)于適用〈公司法〉若干問題的規(guī)定(二)》(以下簡稱“公司法規(guī)定二”)，該司法解釋對于理解與適用公司解散與清算問題具有指導(dǎo)性意義。本文試從實務(wù)操作的角度，結(jié)合《公司法》及“公司法規(guī)定二”來分析有限公司(以下未作特別說明，“公司”均指有限公司)解散清算中清算組構(gòu)成的幾個法律問題。

關(guān)鍵詞：有限責(zé)任公司解散清算清算組

一、解散清算組的法律性質(zhì)

公司法第一百八十五條規(guī)定了清算組在清算期間行使的職權(quán)，其中主要是對公司資產(chǎn)、負債及未了結(jié)業(yè)務(wù)上的承接和訴訟的代表。在清算組成立后，公司主體資格仍然存在，清算組提交的工作成果——清算報告需經(jīng)股東會確認(強制清算下由法院確認)，整個清算程序的終結(jié)也是以清算報告被股東會(法院)確認。

對于清算組的法律性質(zhì)，筆者認為應(yīng)當(dāng)按照清算事務(wù)的程序進行進行界定，從而厘清清算組在清算過程中的職責(zé)。

1、成立時間和成立條件的特殊性

清算組是在公司解散情形出現(xiàn)后組織設(shè)立的，而其成立的時點又根據(jù)公司股東是否積極組織清算和有無債權(quán)人申請法院指定成立而有所不同。一般情形下，公司解散清算組在解散情形出現(xiàn)后十五日內(nèi)即成立，而股東如在上述期間內(nèi)怠于成立或成立后拖延清算、違法清算的，則由債權(quán)人向法院申請成立。而如果股東不提出成立清算組，債權(quán)人也不申請法院組織的，根據(jù)目前的公司法和司法解釋，公司無法成立清算組。

2、清算組的隸屬性與獨立性

一般情形下公司自行成立的清算組全部由股東組成，清算事務(wù)全部由內(nèi)部人員進行操作，依照公司法有關(guān)規(guī)定履行清算組的職責(zé)，其所作出的清算報告由公司股東會進行確認，在公司自行組織的清算中的清算組可以視為“內(nèi)部清算組”。因此，在公司自行清算的過程中，清算組可以視為公司的代表及執(zhí)行機關(guān)，對內(nèi)執(zhí)行清算事務(wù)，對外代表公司了結(jié)債權(quán)債務(wù)，在清算組職權(quán)范圍內(nèi)，可以看出，清算組與解散前公司的董事機構(gòu)具有同等的職權(quán)內(nèi)容與法律地位。

而對于強制清算的清算組來說，因其組織構(gòu)成是由法院指定，所有的清算工作相對于公司自行成立的清算組更具有外部性，而且其出具的清算報告是報送法院來確認，因此，強制清算的清算組相對于被清算公司來說擁有較為明顯的獨立性。

3、清算組的代理性

清算組在履行職責(zé)的過程中，需要以公司的名義處理未了解業(yè)務(wù)、償還債務(wù)、收回債權(quán)、負責(zé)對被清算公司的財產(chǎn)進行保管、清理、估價處理和清償、代理訴訟等等。而這些民事法律行為的后果均由被清算公司來承擔(dān)法律后果，此時的被清算公司尚未被工商部門進行注銷登記，因此公司主體仍有效存續(xù)。因此，在清算組履行職責(zé)的過程中，其具有被清算公司代理人的性質(zhì)。

二、關(guān)于“有限公司的清算組由股東組成”的理解與適用

有限公司的清算組由股東組成，這一點是沒有爭議，但是《公司法》中沒有明確規(guī)定清算組是全體股東還是可以是部分股東組成，而“公司法規(guī)定二”也沒有具體規(guī)定。這樣就會出現(xiàn)清算組必須由全體股東組成還是可以由部分股東組成的爭議。如果公司全體股東都參加清算組自然符合法律規(guī)定，但是實踐中往往有些股東開始不理解參加清算組的意義，不愿參加清算組，還有一些公司采用召開股東會，投票決議選舉股東或股東代表、其他專業(yè)人士組成清算組參加清算的情形，客觀上形成了部分股東或股東根本沒有參加清算組的情形。