一、“第三者”的概念、特征和類型

在司法實踐中，許多人把通奸、姘居行為人和造成他人婚姻家庭關(guān)系破裂的人均稱為第三者。筆者認為，行為人單有與人通奸、姘居的行為而缺少主觀故意破壞他人婚姻的要件，不能構(gòu)成第三者。所謂第三者，是指本身有配偶，又與他人建立不正當?shù)哪信P(guān)系或本身無配偶與有配偶的一方建立不正當?shù)哪信P(guān)系，或雙方各有配偶又建立不正當?shù)哪信P(guān)系，從而妨害了他人正常婚姻家庭，并意圖取代他人婚姻關(guān)系的一方的行為人。而行為人明知他人有配偶而故意破壞，并意圖取代他人婚姻關(guān)系的一方，則叫“第三者”。

特征：

(一)介入的第三者明知他人有配偶，具有主觀上破壞他人婚姻關(guān)系，且與之結(jié)婚的故意。如果是由于誤解或受對方欺騙，無意破壞他人婚姻關(guān)系，僅是一時沖動發(fā)生了性行為或者出于玩弄對方而通奸，則不構(gòu)成第三者介入。

(二)介入的第三者與對方要有客觀上的越軌行為。所謂越軌行為，是指超越了現(xiàn)階段我國社會主義男女之間的友誼所許可的道德標準或者精神文明界限的行為。在此，必須指出的是有的人，甚至有的人民法院在司法文書中慣以“關(guān)系曖昧”來表達第三者介入的客觀行為，把亂搞兩性關(guān)系等行為含混用“關(guān)系曖昧”而代之。筆者認為，法律用語必須是嚴謹、準確、規(guī)范的，而“曖昧”是指態(tài)度，用意含糊;不明白。行為不光明或男女之間的不正當關(guān)系不可告人。其內(nèi)涵、外延不夠明確，用它作一個法律概念是不可取的，不應(yīng)將其與第三者介入等同起來。

(三)由于第三者介入而導(dǎo)致對方夫妻感情惡化，家庭關(guān)系破裂的后果。所謂夫妻感情惡化，是指夫妻之間相互冷淡、疏遠、厭惡、鬧打，夫妻關(guān)系名存實亡;或男方不疼子惜妻，常打罵虐待對方，毫無夫妻之情，見面出言傷人，出手打人。所謂家庭關(guān)系破裂，是指基于夫妻感情惡化，家庭成員之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已徹底破裂，沒有感情，關(guān)系不融洽，見面相互避開。不理不睬，互不關(guān)心，甚至常打罵虐待，漠視子女利益。否則，夫妻不可能鬧離婚，因而，也不可能出現(xiàn)第三者介入而引起的離婚糾紛。

類型：

(一)感情寄托型。有些夫妻婚前感情基礎(chǔ)不好或是婚后不注意感情的培養(yǎng)，矛盾沖突不斷，愛情逐漸消失，這時“第三者”介入就會發(fā)生。因此，發(fā)生外遇，夫妻雙方都是有責(zé)任的。

(二)面對壓力尋求刺激和解脫型。有些人因為工作上不順利，壓力大，或當自己的婚姻生活隨時間的推移而變得平淡單調(diào)時，寧愿冒著家庭破裂的危險以婚外戀的刺激與興奮來緩解內(nèi)心的苦悶和抑郁。

(三)自身的道德和價值觀念低下型。決定“第三者”介入是否發(fā)生的最重要的因素是自身的道德觀念及價值觀念，特別是對配偶及家庭的責(zé)任感、義務(wù)感。一般而言，道德感及責(zé)任感越強的人，越不會發(fā)生“第三者”介入。而自身的道德和價值觀念低下道德感及責(zé)任感差的一部分人，越會發(fā)生“第三者”介入問題。

二、第三者插足婚姻家庭的危害性

首先，妨害家庭，危害社會?；橐黾彝ブ械囊环蛞黄揸P(guān)系是法定的建立在情感之上的世界上最親密的關(guān)系，一旦感情發(fā)生危機，移情別戀，轉(zhuǎn)眼間它就會變成世界上最冷漠的關(guān)系。由于第三者插足，過錯方配偶對另一方缺乏體貼、溫情、關(guān)心和愛護，還有的采取過激行為釀成一系列嚴重的惡性刑事案件。其次，影響下一代的健康成長。家庭在預(yù)防控制未成年人犯罪方面的特殊作用，是任何社會都無法否認的。有許多單親家庭的孩子，在缺乏溫暖、關(guān)愛和安全的家庭氛圍中生活成長，最終導(dǎo)致孩子心理的扭曲和行為的放任自流，有的甚至滑入犯罪的深淵。另外，通奸、姘居現(xiàn)象還可能導(dǎo)致非婚生子女數(shù)量的增加，這不僅破壞了我國的計劃生育政策，還影響到非婚生子女的身心健康。由此可見，第三者插足引起的高離婚率正在侵蝕著正常的婚姻家庭生活與穩(wěn)定的社會環(huán)境，影響著下一代的健康成長，而且愈演愈烈，對此應(yīng)該引起全社會的高度重視。

三、法律監(jiān)管第三者介入婚姻家庭的意義

消除第三者插足的社會危害性單靠道德約束難以奏效，法律監(jiān)管勢在必行，其意義如下：首先，有利于家庭。在社會主義市場經(jīng)濟條件下，家庭仍是社會的基礎(chǔ)，是社會延續(xù)和穩(wěn)定的發(fā)展的前提。對大多數(shù)已婚者而言，保護婚姻保護家庭的完整甚過保護其他個人利益。通過法律加重紅杏出墻，沾花惹草的配偶一方的法律責(zé)任，警示他們管住自己，愛護自己的家庭，肩負起家庭的責(zé)任。其次，有利于第三者。實踐中，那些打著愛情幌子插足他人婚姻中的第三者最終也是大多身受其害成為被拋棄者。所以，一旦法律得以出臺，除了監(jiān)管第三者泛濫挖人墻角，對第三者自身也是一種保護，至少能及時遏制更多尚未深入的第三者趕緊收心，保全自己。最后，有利于社會。家庭是社會的細胞。當?shù)谌咭匀后w蔓延時，便殃及到整個社會。社會道德風(fēng)氣被敗壞，原有的倫理秩序被打亂，那整個社會就會動蕩不安。因此，有必要通過法律和道德的雙重規(guī)范，雙管齊下，追究第三者的法律責(zé)任，保護家庭穩(wěn)定，構(gòu)建和諧社會，促進精神文明建設(shè)。

四、“第三者”介入婚姻家庭的司法認定

(一)正確認識“第三者介入婚姻家庭”的概念

“第三者介入婚姻家庭”是一種具有特定主體、特定主觀故意和特定客觀后果的侵權(quán)行為。首先，從主體來看，“第三者”可能是有配偶者，也可能是未婚者，但被介入者，一定是合法配偶關(guān)系的人。介入戀愛或未婚同居者的性關(guān)系，不屬于法律意義上的第三者。其次，從主觀上，“第三者介入婚姻家庭”的行為要有拆散他人合法配偶或希望與之成為合法配偶的目的。賣淫嫖娼和一般的通奸，如果并不希望與之成為合法配偶，不屬于“第三者介入婚姻家庭”。最后，客觀后果，“第三者介入婚姻家庭”是實際實施了在上述目的支配下的兩性關(guān)系。

(二)精神戀愛不屬于“第三者介入婚姻家庭”

筆者認為要認定“第三者介入婚姻家庭”，就必須是與有配偶的人發(fā)生性行為。一般的婚外戀，如果僅僅是精神戀愛，并未發(fā)生兩性關(guān)系，通常不應(yīng)認定為“第三者介入婚姻家庭”。

(三)“第三者介入婚姻家庭”必須是合法的婚姻關(guān)系

筆者認為“第三者”介入的對象一定是合法的婚姻家庭。如果希望介入的是違法的婚姻關(guān)系，其對象不是合法的配偶，也是不能構(gòu)成“第三者介入婚姻家庭”的。比如說，與無效婚姻的當事人發(fā)生兩性關(guān)系，與一般同居關(guān)系的當事人或同性戀者發(fā)生兩性關(guān)系，都不能認定為“第三者介入婚姻家庭”。

(四)“關(guān)系曖昧”一般不屬于“第三者介入婚姻家庭”

“關(guān)系曖昧”確實是一種妨害婚姻家庭的行為，但還未達到“第三者介入婚姻家庭”的程度。因為“關(guān)系曖昧”本身處于一種當事人也無法說清楚的狀況。審判實踐中沒有確鑿證據(jù)證明雙方發(fā)生過兩性關(guān)系，認定為“第三者介入婚姻家庭”容易導(dǎo)致冤假錯案。另外，對于一些模棱兩可的證據(jù)，應(yīng)認定為一般的“關(guān)系曖昧”，不能輕易以“第三者介入婚姻家庭”對待。

(五)不希望結(jié)婚的通奸一般不屬于“第三者介入婚姻家庭”。

通奸一般都是秘密的，不一定必然妨害他人家庭。特別是在通奸雙方都不希望結(jié)為夫妻的情況下通奸，妨害家庭的可能性更小。所以，筆者認為不能一概把所有的通奸都作為“第三者介入婚姻”家庭對待。

(六)“第三者”被騙或脅迫不屬于“第三者介入婚姻家庭”。

在司法實踐中，如果無過錯配偶控告，有確鑿證據(jù)證明，其配偶確實與他人姘居，最后還要調(diào)查清楚“第三者”是否明知故犯，還是受騙上當。如果第三人是受騙上當或脅迫，根本不知道與之同居者是有配偶的人，則不能以“第三者介入婚姻家庭”處理。筆者認為在實際處理這種上當受騙的第三人時，應(yīng)更多地制裁欺騙者。

(七)如果離婚后繼續(xù)與原配偶藕斷絲連，并非以拆散他人新的合法配偶關(guān)系或與之重新結(jié)婚為目的而發(fā)生兩性關(guān)系，是不構(gòu)成“第三者介入婚姻家庭”的，只能以一般的通奸關(guān)系對待。

不過，如果再婚后不是繼續(xù)與原配偶藕斷絲連，而是進一步發(fā)展到姘居，出現(xiàn)妻妾和睦相處或試圖“魚與熊掌兼得”，仍應(yīng)以“第三者介入婚姻家庭”處理，并予以必要的制裁。

(八)“第三者”侵害配偶權(quán)民事賠償責(zé)任的認定。

認定“第三者”侵害配偶權(quán)，需要具備以下構(gòu)成要件：

1、行為違法。

“第三者”對配偶權(quán)的侵害不僅表現(xiàn)為秘密的“情人”關(guān)系，像通奸、包二奶、一夜情等，也包括以夫妻名義共同生活構(gòu)成的重婚行為。首先這些行為都違反了保護配偶權(quán)的有關(guān)法律規(guī)定。這一點目前體現(xiàn)在違反了《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定。具體來說是違反了《婚姻法》第四條之規(guī)定:“夫妻應(yīng)當互相忠實，互相尊重;家庭成員間應(yīng)當敬老愛幼，互相幫助，維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系?！逼浯危@些違法行為的方式，必須有身體上的作為，具體表現(xiàn)為與有配偶者重婚、同居、通奸、一夜情等的事實已經(jīng)存在，雙方已經(jīng)發(fā)生了性關(guān)系。沒有這些行為，只有純粹的“精神戀愛”、“網(wǎng)戀”，不得認作為侵害配偶權(quán)的行為。

2、具備損害事實。

侵害配偶權(quán)的事實，必須是使配偶權(quán)遭受了事實上的侵害，主要表現(xiàn)為侵害了貞操利益，即侵害了夫妻之間應(yīng)該互負忠實義務(wù)，配偶間的忠實義務(wù)主要體現(xiàn)在婚姻持續(xù)期間應(yīng)該保持貞操，不得進行婚外性行為。任何第三人不得與配偶任何一方發(fā)生不正當性行為。配偶權(quán)被侵害的事實具體表現(xiàn)為：通奸，包二奶，一夜情，重婚、同居等，必須是已經(jīng)發(fā)生了性關(guān)系。

3、配偶權(quán)被侵害必須有因果關(guān)系。

即受害方配偶權(quán)被侵害是由于“第三者”與配偶另一方發(fā)生了不正當?shù)男躁P(guān)系這一事實，由于這一事實的存在直接導(dǎo)致了配偶權(quán)被侵害。這個認定起來比較容易，只要有證據(jù)證明“第三者”與有配偶的一方有通奸等性行為，即可構(gòu)成因果關(guān)系。

4、存在主觀過錯。

侵害配偶權(quán)的行為主體主觀上必須是明知對方有配偶，而與之發(fā)生性關(guān)系。如果“第三者”不知對方已有配偶而與其發(fā)生通奸等行為，不應(yīng)認定為侵權(quán)。事實上，有的配偶一方對外謊稱自己未婚，以談戀愛為名，騙“第三者”與其同居，重婚，通奸等，此種情況下，“第三者”不存在主觀上的過錯，不應(yīng)認定其為加害方。