股東代表訴訟指的是當(dāng)公司權(quán)利受到損害，應(yīng)當(dāng)行使訴權(quán)的公司拒絕或怠于行使權(quán)利時(shí)，公司股東可以代表公司進(jìn)行訴訟的法律制度。該制度是現(xiàn)代公司法的一項(xiàng)重要內(nèi)容，成為彌補(bǔ)公司治理結(jié)構(gòu)缺陷及其他救濟(jì)方法不足的必要手段，在保護(hù)中小股東權(quán)益等方面發(fā)揮著重要作用。一、對(duì)域外股東代表訴訟制度的考量市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國(guó)家和地區(qū)均在公司法中規(guī)定了股東代表訴訟制度，其中最有代表性的是美國(guó)、日本和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)，其股東代表訴訟制度設(shè)計(jì)的主要內(nèi)容如下：（一）起訴股東的資格。在股東代表訴訟中，為了防止股東濫訴，各國(guó)和地區(qū)法律一般都對(duì)起訴股東的資格從持股期限上進(jìn)行了限制，有的國(guó)家還對(duì)股東持股的數(shù)量提出了要求。1、持股期間的限制。美國(guó)采取“同時(shí)擁有股份”原則，即提起代表訴訟的股東必須從被告對(duì)該公司實(shí)施侵害行為起至訴訟判決之時(shí)都持續(xù)擁有公司的股票。該原則意在防止有人在獲知公司遭受侵害之后故意買入股票而通過(guò)訴訟牟利的投機(jī)行為。日本和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)采用簡(jiǎn)單的固定期限限制。《日本商法》第267條第1款規(guī)定，提起代表訴訟的股東必須是持有股份六個(gè)月以上的股東。為了證明持股達(dá)六個(gè)月以上，記名股東必須在股東名冊(cè)上登記為股東超過(guò)六個(gè)月，無(wú)記名股東則必須將股票寄存于公司達(dá)六個(gè)月以上。但如果公司成立未滿六個(gè)月，則只要在公司成立后持續(xù)持有公司股票者就可以提起訴訟，不須受持股六個(gè)月期限的限制。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)公司法第214條規(guī)定，提起代表訴訟的股東必須持有公司股票達(dá)一年以上。2、股份數(shù)的限制。美國(guó)和日本都沒(méi)有對(duì)股東的最少持股數(shù)作出限制，因此，持有最小單位股者都可以提起代表訴訟。但我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)地區(qū)公司法第214條規(guī)定了提起代表訴訟的股東必須持有該公司已發(fā)行股份總數(shù)百分之五以上的份額。（二）訴前救濟(jì)。由于股東代表訴訟是一種代位訴訟，是為原公司內(nèi)部監(jiān)督體制失靈設(shè)計(jì)的補(bǔ)充救濟(jì)，因此其適用的前提是公司內(nèi)部救濟(jì)手段的用盡。用盡公司內(nèi)部救濟(jì)指的是股東在公司遭到違法行為損害后，不能立即直接提起訴訟，而必須先向公司監(jiān)督機(jī)關(guān)提出由公司出面進(jìn)行訴訟的請(qǐng)求，只有在請(qǐng)求已落空或注定落空、救濟(jì)已失敗或注定失敗時(shí)，股東才可以代表公司提起訴訟。用盡內(nèi)部救濟(jì)的程序意義在于：1、盡量維護(hù)公司正常的治理結(jié)構(gòu)，給公司有關(guān)機(jī)關(guān)一個(gè)履行職責(zé)的機(jī)會(huì)。2、通過(guò)程序緩沖，過(guò)濾掉不成熟的代表訴訟，給股東更多“三思而后行”的空間，使訴訟行為更加理性。3、直接賦予股東代表訴訟的權(quán)利，易使公司有關(guān)機(jī)關(guān)隨時(shí)處于“被動(dòng)訴訟”威脅的境地，且用盡訴前救濟(jì)可以減少股東不負(fù)責(zé)任的“敲詐性”訴訟。對(duì)該項(xiàng)原則，各國(guó)法律一般規(guī)定了股東要求公司提出訴訟的請(qǐng)求應(yīng)以書面形式向公司特定機(jī)關(guān)作出。由于各國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)不盡相同，公司內(nèi)部負(fù)有主要監(jiān)督責(zé)任的機(jī)關(guān)，即救濟(jì)訴諸的對(duì)象也不盡相同。美國(guó)大多數(shù)州的公司立法要求代表訴訟的起訴股東必須先請(qǐng)求公司董事會(huì)起訴，待此請(qǐng)求無(wú)效果后，才可以提起代表訴訟。美國(guó)的公司結(jié)構(gòu)屬于“二元模式”，公司內(nèi)部沒(méi)有專門的監(jiān)督機(jī)關(guān)，董事會(huì)同時(shí)兼有監(jiān)督職責(zé)，因此，董事會(huì)成為大多數(shù)州法律規(guī)定的救濟(jì)訴諸對(duì)象。另外，美國(guó)還有部分州的公司立法將股東大會(huì)作為救濟(jì)的訴諸對(duì)象。大陸法系公司法一般規(guī)定有專門的監(jiān)督機(jī)構(gòu)-監(jiān)事會(huì)，日本和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)地區(qū)亦不例外。監(jiān)事會(huì)有對(duì)侵害公司的行為進(jìn)行監(jiān)督并提起訴訟的權(quán)利和義務(wù)。因此，在日本和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)地區(qū)，股東在提起代表訴訟之前必須先請(qǐng)求公司監(jiān)事會(huì)進(jìn)行訴訟。（三）此類訴訟的當(dāng)事人。在代表訴訟中，股東是以自己的名義代表公司起訴，因此在訴訟中，公司本身將處于一個(gè)微妙的地位，使得股東代表訴訟的主體比起一般的訴訟更加復(fù)雜。