一、非法經(jīng)營(yíng)罪以主觀上具有非法謀利目的而與主觀上以非法占有為目的的詐騙類犯罪相區(qū)別，實(shí)踐中應(yīng)注意運(yùn)用司法推定這一證據(jù)規(guī)則判斷行為人的主觀目的。

非法經(jīng)營(yíng)罪是由修訂前刑法的投機(jī)倒把罪分解而來(lái)的一個(gè)新罪名。關(guān)于投機(jī)倒把罪的相關(guān)法律規(guī)定，對(duì)把握非法經(jīng)營(yíng)罪的主觀目的具有重要的參考作用。根據(jù)修訂前刑法第117條的規(guī)定，投機(jī)倒把罪的罪狀需依據(jù)有關(guān)的金融、外匯、金銀、工商管理法規(guī)來(lái)補(bǔ)充完全。國(guó)務(wù)院于1987年9月17日發(fā)布的《投機(jī)倒把行政處罰暫行條例》就是這樣的重要行政法規(guī)。《暫行條例》規(guī)定，投機(jī)倒把是指以謀取非法利潤(rùn)為目的，違反國(guó)家法規(guī)和政策，擾亂經(jīng)濟(jì)秩序的經(jīng)營(yíng)行為。作為日常用語(yǔ)，經(jīng)營(yíng)就是指營(yíng)利行為;投機(jī)倒把罪的部分犯罪對(duì)象，如國(guó)家禁止和限制買賣的物資、物品及許可證、執(zhí)照等，均是非法經(jīng)營(yíng)的犯罪對(duì)象;兩高于1985年7月8日公布的《關(guān)于當(dāng)前辦理經(jīng)濟(jì)犯罪案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的解答(試行)》將非法經(jīng)營(yíng)用作投機(jī)倒把的同義語(yǔ);非法經(jīng)營(yíng)罪與投機(jī)倒把罪有承繼關(guān)系。因此，我們可以肯定地說，謀取非法利潤(rùn)是非法經(jīng)營(yíng)罪的主觀目的。

生活中經(jīng)營(yíng)行為多種多樣，其方式不時(shí)翻新，尤其是一些帶有欺騙成分的非法經(jīng)營(yíng)行為，如銷售偽劣產(chǎn)品、傳銷和變相傳銷，行為人在占有相對(duì)人錢財(cái)時(shí)，已支付“對(duì)價(jià)”(即銷售的、傳銷的商品)，再加上行為人往往對(duì)其行為意圖百般回避，因此，行為人的主觀心態(tài)很難準(zhǔn)確把握。這就需要我們以非法經(jīng)營(yíng)行為人的客觀行為為中心，結(jié)合事例中的其他情況，運(yùn)用推定的方法判斷行為人在經(jīng)營(yíng)中的欺騙行為，究竟是為了騙得他人來(lái)購(gòu)買或加入傳銷而使非法經(jīng)營(yíng)行為人通過銷售商品實(shí)現(xiàn)牟利目的，還是為了直接非法占有他人錢財(cái)。如是前者，則可能構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪或因傳銷、變相傳銷行為構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪;如是后者，則可能構(gòu)成詐騙罪。試舉一例：1999年3月，李某與福建省益生藻生物工程有限公司(下稱“福建公司”)簽訂由李某在浙江省某縣代理銷售“益生藻”合同，規(guī)定李某每銷售一份298元的“益生藻”，可獲得50元提成。同年5月，李某在我省某縣成立“益生藻生物工程有限公司某縣代理點(diǎn)”，向客戶許諾：凡以298元購(gòu)買保健品“益生藻”一份的，從購(gòu)買之日起到第20天時(shí)返還50元，到第40天時(shí)再返還230元，到第60天時(shí)再返還218元，共計(jì)返還498元。也就是說，根據(jù)許諾，客戶購(gòu)買一份“益生藻”，60天后可凈賺200元。李某從5月4日到6月10日期間，共賣出3015份(其中以貨未到為由，未交付“益生藻”給購(gòu)買者的有1000份)，收取的貨款共計(jì)898470元，付給福建公司600470元，獲得福建公司返還的提成100750元，李某共支付客戶返還款49000元。1999年6月10日晚，李某攜款出逃。幾百名消費(fèi)者以被騙為由報(bào)了案，并從6月13日起，經(jīng)常聚集到當(dāng)?shù)卣显L，嚴(yán)重妨害了社會(huì)秩序。11月27日，李某被抓獲歸案。