確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系代理詞

尊敬的仲裁員：

受申請(qǐng)人Z某的委托，并經(jīng)上海張?zhí)?a href='http://m.shkps.cn/lyushishiwusuo/5.html' target='_blank' data-horse>律師事務(wù)所的指派，代理人依法參加了申請(qǐng)人Z某訴被申請(qǐng)人上海***公司勞動(dòng)爭(zhēng)議一案的庭審，代理人現(xiàn)根據(jù)事實(shí)、法律發(fā)表代理意見(jiàn)，請(qǐng)采納。

一、申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

首先，申請(qǐng)人于2011年2月12日開(kāi)始在被申請(qǐng)人處從事駕駛員工作，并負(fù)責(zé)專職駕駛被申請(qǐng)人所有的滬*****車輛。對(duì)于這一點(diǎn),被申請(qǐng)人在庭審過(guò)程中也予以確認(rèn)。

其次，申請(qǐng)人在2011年2月12日入職被申請(qǐng)人處后，被申請(qǐng)人從未與申請(qǐng)人簽訂書面勞動(dòng)合同。

再次，依據(jù)《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(勞社部發(fā)〔2005〕12號(hào))第二條明確規(guī)定“用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：

(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊(cè))、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄;

(二)用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件;

(三)勞動(dòng)者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄;

(四)考勤記錄;

(五)其他勞動(dòng)者的證言等。

其中，(一)、(三)、(四)項(xiàng)的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任”。被申請(qǐng)人并未提供相關(guān)證據(jù)予以證明，被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

最后，依據(jù)《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(勞社部發(fā)〔2005〕12號(hào))第一條明確規(guī)定“用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。(一)用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;(二)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng);(三)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分”。在本案中，被申請(qǐng)人系依法設(shè)立的公司符合用人單位的主體資格，申請(qǐng)人系成年人符合勞動(dòng)者的主體資格;申請(qǐng)人日常工作完全受被申請(qǐng)人管理，被申請(qǐng)人也每月按時(shí)向申請(qǐng)人發(fā)放工資;申請(qǐng)人在被申請(qǐng)人處從事駕駛員工作，系被申請(qǐng)人業(yè)務(wù)的組成部分。申請(qǐng)人已經(jīng)提供了充分的證據(jù)證明申請(qǐng)人從2011年2月12日開(kāi)始一直在被申請(qǐng)人處從事駕駛員工作的事實(shí)，依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第七條[1]的規(guī)定勞動(dòng)關(guān)系自用工之日起建立，因此，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間已經(jīng)形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

綜上，申請(qǐng)人于2011年2月12日起在被申請(qǐng)人處工作，迄今已有2年5個(gè)月。《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十條[2]明確規(guī)定被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)與申請(qǐng)人簽訂書面勞動(dòng)合同。但是，被申請(qǐng)人并未與申請(qǐng)人簽訂書面勞動(dòng)合同。依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第八十二條[3]、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第七條[4]的規(guī)定被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)向申請(qǐng)人支付雙倍工資。

二、被申請(qǐng)人關(guān)于“申請(qǐng)人系勞務(wù)派遣”的抗辯不能成立。

首先，申請(qǐng)人從未與任何勞務(wù)派遣公司訂立過(guò)勞動(dòng)合同。

其次，被申請(qǐng)人也沒(méi)有提供被申請(qǐng)人與勞務(wù)派遣公司之間就申請(qǐng)人在被申請(qǐng)人處提供勞務(wù)服務(wù)的《勞務(wù)派遣協(xié)議》。

被申請(qǐng)人當(dāng)庭提供的相關(guān)證據(jù)與本案沒(méi)有任何關(guān)聯(lián)性;相關(guān)證據(jù)也均是有被申請(qǐng)人單方制成，沒(méi)有任何第三方確認(rèn)，其真實(shí)性也是無(wú)法確認(rèn)的;被申請(qǐng)人提供的這些證據(jù)也無(wú)法證明申請(qǐng)人系勞務(wù)派遣。相關(guān)證據(jù)最多只能證明被申請(qǐng)人與案外人之間存在車輛租賃關(guān)系,并不能證明申請(qǐng)人系案外人派遣的勞務(wù)人員。

再次，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第六十六條[5]明確被申請(qǐng)人設(shè)立的駕駛員崗位不能適用勞務(wù)派遣。

最后，依據(jù)《關(guān)于規(guī)范本市勞務(wù)派遣用工管理的若干意見(jiàn)(試行)》第二條第一款[6]的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位也應(yīng)當(dāng)提供其招錄申請(qǐng)人的招工備案手續(xù)，被申請(qǐng)人并沒(méi)有提供任何證據(jù)予以證明。

因此，被申請(qǐng)人所謂“勞務(wù)派遣”的抗辯理由不能成立。

三、被申請(qǐng)人從未為被申請(qǐng)人繳納社會(huì)保險(xiǎn)，依法應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)繳。

依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十七條第(七)項(xiàng)[7]、《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第三條[8]的規(guī)定被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)為申請(qǐng)人繳納社會(huì)保險(xiǎn)，被申請(qǐng)人未為申請(qǐng)人繳納社會(huì)保險(xiǎn)，依法應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)繳。

綜上所述，申請(qǐng)人在被被申請(qǐng)人錄用后，在被申請(qǐng)人的安排下從事駕駛員工作，雖然雙方未簽訂書面勞動(dòng)合同，但是雙方勞動(dòng)關(guān)系已經(jīng)成立，懇請(qǐng)支持申請(qǐng)人的仲裁請(qǐng)求。

以上就是律霸網(wǎng)小編為大家整理的有關(guān)勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定代理詞的資料。綜上所述，勞動(dòng)關(guān)系的訂立原則為平等自愿，協(xié)商一致。履行勞動(dòng)合同的過(guò)程中由于情況發(fā)生變化，經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，可以對(duì)勞動(dòng)合同部分條款進(jìn)行修改、補(bǔ)充。如還有其他疑問(wèn)，歡迎在線咨詢。