孫先生是遼寧人，原先在遼寧一家單位工作，獲得高級職稱，后辦理了停薪留職手續(xù)。兩年前，他應(yīng)聘到金華一家私營企業(yè)，因檔案等人事關(guān)系沒有轉(zhuǎn)到金華單位等原因，和金華這家單位一直沒有簽訂勞動合同。此外，兩年來，孫先生的“三險一金”，即醫(yī)療保險、養(yǎng)老保險、失業(yè)保險和住房公積金一直沒有辦理。孫先生在遼寧的單位里也只交了醫(yī)療保險金。

孫先生詢問，如果他向單位提出辭職，同單位協(xié)商解決，能否獲得勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?此外，單位一直沒有給他辦理“三險一金”，能否提出補(bǔ)辦或者予以經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償呢?

律師解答

**聯(lián)浩律師事務(wù)所副主任賈*新律師認(rèn)為，首先，根據(jù)勞動法的規(guī)定，勞動者和用人單位應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同，并且應(yīng)以書面形式訂立。用人單位與勞動者之間形成了事實勞動關(guān)系，而用人單位故意拖延不訂立勞動合同，造成勞動者損害的，應(yīng)予賠償。孫先生與用人單位沒有簽訂勞動合同，如果是由于用人單位故意拖延不訂立勞動合同，造成勞動者損害的，用人單位則應(yīng)予以賠償。

其次，根據(jù)勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》的通知第36條規(guī)定：“用人單位依據(jù)勞動法第24條、第26條、第27條的規(guī)定解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)按照勞動法和勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?！?/p>

所以，孫先生如果是和用人單位協(xié)商解除勞動合同的，可以獲得勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。如果孫先生是單方解除勞動合同的，則不能獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。另外，根據(jù)勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》(勞部發(fā)[1994]481號)的規(guī)定，對勞動者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，由用人單位一次性發(fā)給。用人單位應(yīng)根據(jù)勞動者在本單位工作年限，每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，最多不超過12個月。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的工資計算標(biāo)準(zhǔn)是指企業(yè)正常生產(chǎn)情況下，勞動者解除合同前12個月的平均工資。

第三，關(guān)于“三險一金”補(bǔ)辦或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償具體問題，可以向當(dāng)?shù)氐?a href='http://m.shkps.cn/laodong/115.html' target='_blank' data-horse>勞動部門咨詢。據(jù)金華市勞動監(jiān)察支隊的有關(guān)人員介紹，由于孫先生沒有將原先的勞動關(guān)系轉(zhuǎn)過來，所以不能補(bǔ)辦“三險一金”。

■溫馨提醒

首先，作為勞動關(guān)系的雙方，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律規(guī)定，以書面的形式訂立勞動合同，并依據(jù)勞動合同的約定履行各自的權(quán)利與義務(wù)。

其次，用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費，使勞動者在年老、患病、工傷、失業(yè)、生育等情況下獲得幫助和補(bǔ)償。

第三，發(fā)生勞動爭議的，應(yīng)當(dāng)按照法定的程序進(jìn)行解決。用人單位和勞動者也應(yīng)當(dāng)按照各自的法律責(zé)任，及時承擔(dān)賠償責(zé)任。

法律鏈接

《勞動法》第24條規(guī)定：“經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致，勞動合同可以解除?！?/p>

第26條規(guī)定：有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同，但是應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知勞動者本人：(一)勞動者患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的;(二)勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達(dá)成協(xié)議的。

第27條規(guī)定：用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難，確需裁減人員的，應(yīng)當(dāng)提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見，經(jīng)向勞動行政部門報告后，可以裁減人員。用人單位依據(jù)本條規(guī)定裁減人員，在六個月內(nèi)錄用人員的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先錄用被裁減的人員。